<<
>>

§ 4. Теории происхождения права

Теологическая (божественная) теория происхождения права. Представителями данной теории является уже названные Авре­лий Августин (Августин Блаженный), Иоанн Златоуст, Альберт Великий, Жозеф де Местр и др.

Однако самым ярким представителем и одним из главных разработчиков божественной теории стал идеолог средневекового католицизма Фома Аквинский (Томас Аквинат, 1225-1274, сочинения «О правлении властителей», «Сумма теологии» и др.). Суть теории. Главным постулатом теории является утверждение о том, что право как и все сущее создано богом, оно ниспослано свыше для регулирования жизни людей и даруется человеку через пророков и правителей. Божественное представ­ление о природе права мы находим в некоторых древних памятниках пра­ва, таких, как вавилонские законы, древнееврейские законы и законы Ма­ну, а также в мусульманском праве.

Согласно учению Ф. Аквинского мир основан на иерархии форм: божественная, духовная и материальные формы. Во главе иерархии стоит бог, духовный мир возглавляется Папой Римским как наместником бога на земле, материальным миром управляют короли (императоры), которым подчиняются подданные, господам подчиняются рабы.

Соответствующая иерархия характерна и для права, представленно­го четырьмя видами законов:

1) вечный закон - это сам божественный разум, управляющий ми­ром;

2) естественный закон - это отражение вечного закона человече­ским разумом; к нему относятся законы общежития, стремление к самосо­хранению и продолжению рода;

3) человеческий закон - это позитивное право или действующее феодальное право, выражающее требования естественного закона, подкре­пленные санкциями. Этот закон необходим для того, чтобы люди вследст­вие грехопадения не извращали закон естественный;

4) божественный закон - это Библия. Этот закон необходим по двум причинам. Во-первых, из-за несовершенства человеческого разума люди сами не могут прийти к единому представлению о правде и Библия

129

должна помочь им в этом .

Теологическая теория происхождения права, несмотря на некото­рую антинаучность, признается в теократических и клерикальных государ­ствах, в т. ч. в Европе (Ватикан). Учение Ф. Аквинского во второй полови­не XX века было развито французским ученым Ж. Маритеном и получило название «неотомизма».

Теория естественного права. Теория естественного права возникла давно, к ее представителям можно отнести таких древних мыслителей как Лао Цзы, Конфуций, Аристотель, Цицерон. В Новое время к ней обраща­лись в своих трудах Т. Гоббс, Дж. Локк, Ж. Ж. Руссо, в XX в. Р. Штамм- лер, Л. Фуллер, А. Кауфман и др. Поэтому в юридической литературе вы­деляют ранние теории естественного права, естественно-договорную теорию права и теорию возрожденного естественного права.Сутъ тео­рии. Право существовало всегда и обусловлено окружающим миром и за­конами природы, частью которой является человек. Естественные права возникают у него с рождения и выражают его природную сущность, жиз­ненные потребности и интересы.

Ранние теории естественного права рассматривали естественное право как закон добродетели, как справедливость по природе, как право справедливого разума.

Представители естественно-договорной теории права считали, что люди изначально были равны и свободны, имели собственность и находи­лись в состоянии мира и безопасности.

Естественное право, по их мнению, присуще человеку от рождения. Однако люди отказались от права само­стоятельно обеспечивать свои естественные права и договорились создать государство, издающее законы, основанные на естественном праве и ка­рающее нарушителей естественных нрав.

Теория возрожденного естественного права основывается на деле­нии права на естественное и позитивное, но при этом позитивное право за­крепляет и защищает наиболее значимые естественные права человека (право на жизнь, неприкосновенность личности, свободу передвижения и др.), в случае возникновения противоречий приоритет отдается праву есте­ственному.

Историческая теория права. Историческая теория возникла в пер­вой половине XIX в. в Германии как противовес теории естественного права, требовавшей изменения существующего государственного строя и принятию законов, отвечающим «требованиям разума», «природе челове­ка». Теория была разработана немецкими учеными, наиболее известными из которых являлись Густав Гуго, Фридрих Карл Савиньи и Георг Пухта. Суть теории. Теоретики исторической школы права считали, что право

129Кашанина Т. В. Происхождение государства и права : учебное пособие. М., 2009. С. 346.

вырастает из национального духа, народного сознания. Право подобно язы­ку народа, его манерам и физическим характеристикам людей развивается и проходит различные этапы. В примитивных обществах право представ­ляет собой небольшое количество общепринятых правил, существующих в форме обычаев и традиций, выражающих народный дух. В современных обществах оно выражено в сложной системе законов, которые создают юристы. Смысл деятельности юристов заключается не в том, чтобы созда­вать законы, а в том, чтобы облекать в юридическую форму то, что суще­ствует в народном духе. В этом процессе законодательная деятельность является всего лишь просто последней стадией заключения народного духа в письменную форму законодательного акта.

Право (и частное и публичное) возникает спонтанно и является проявлением особенностей национального характера того или иного наро­да, как и язык народа, оно не применимо к другим народам. Поэтому право не обладает универсальным характером и должно рассматриваться в кон­тексте конкретного народа (нации), времени и места, а не с точки зрения всеобщих или абстрактных принципов.

Марксистская теория происхождения права. Суть теории. К. Маркс и Ф. Энгельс рассматривали историю человеческого общества через призму борьбы антагонистических классов, в которой эксплуататор и эксплуатируемый находились в резком противостоянии друг другу. Поли­тическая власть, а, следовательно, и государственная власть является орга­низованным использованием силы одним классом для подавления и под­чинения другого класса. Господствующий класс приспосабливает обычаи и другие социальные нормы в свою пользу, для своих нужд и потребно­стей, поэтому с этой целью создает необходимые для этого законы. Таким образом, право является возведенной в закон волей господствующего клас­са, его орудием, применяемым для подавления угнетенного класса, то есть возникает в процессе классовой борьбы.

Право, так же, как, впрочем, и другие социальные регуляторы (на­пример, мораль, религия, культура) относится к надстройке общественно­экономической формации (историческому типу общества), которая обу­словлена экономическим базисом общества, то есть способом производст­ва, распределения, потребления материальных благ, собственностью на средства производства, уровнем развития производительных сил и други­ми экономическими факторами. Таким образом, общественное бытие оп­ределяет общественное сознание, а соответственно и право.

Психологическая теория происхождения права. Как уже рассмат­ривалось выше, психологическая теория была разработана на рубеже XIX-XX веков французским социологом Жаном Габриэлем Тардом (1843-1903, сочинения «Социальные законы», «Общественное мнение и толпа») и российским правоведом, социологом, философом Львом Иоси­фовичем Петражицким (1867-1931) в работе «Теория права и государства в связи с теорий нравственности». Суть теории. Право рассматривается как результат психической деятельности людей, представляющее собой эмоции, чувства, переживания, страдания и иные душевные импульсы че­ловеческой психики, по самым различным причинам. Л. И. Петражицкий различал право позитивное и право интуитивное. Первое исходит от госу­дарства в виде законов, второе от человека, как составная часть его психи­ки. Интуитивное право - это право более высшего порядка, которое суще­ствует изначально и находит затем свое отражение в законах, судебных решениях и других источниках, устанавливаемых или санкционированных государством.

Теория специализации (происхождения права). Теория была разра­ботана в конце XX века ом Т. В. Кашаниной (сочинение «Происхождение государство и право») как попытка создания универсальной концепции происхождения таких социальных явлений как государство и право. Суть теории. Происхождение права было обусловлено рядом причин.

Во-первых, семья как производственная и экономическая единица стала уступать место предпринимательским объединениям (корпорациям), основанным на объединенных капиталах отдельных людей. Успех же в предпринимательстве достигается не числом, а умением. Стал цениться отдельный человек, обладающий своими неповторимыми личностными качествами. Коллективное сознание уступает место сознанию индивидуа­листическому. Человек объявляется главной ценностью. Как видим, диф­ференциация общества стала куда более дробной, и «дошла» до каждого человека.

Во-вторых, росли и знания об обществе. Экономический прогресс открыл дорогу развитию особого вида деятельности, связанного с «добы­чей» знаний об окружающем мире - науке. Благодаря науке возросла про­свещенность общества, и вера в бога оказалась во многом подорванной. Это еще одна, хотя может быть и не главная, причина появления права.

В процессе постепенного развития социальное регулирование при­обретает новые качества и принимает правовую окраску[121].

В связи с этим, возникновение права Т. В. Кашаниной связывает с наступлением третьего вида социальной специализации (после экономиче­ской и политической) - идеологической специализации, когда социальное регулирование религиозными нормами (сначала языческими, а затем нор­мами монорелигии) уступают место правовому регулированию и власт­вующим субъектам необходимо обеспечить себе не только религиозную поддержку и материальную основу для управленческой деятельности, но и правовую защиту.

Примирительная теория происхождения права. Была разработана американским ученым-юристом Гарольдом Берманом (1918-2007, сочине­ния «Природа и функции права: введение для студентов изящных искусств и наук», «Западная традиция права: эпоха формирования», «Право и рево­люция: становление западной системы права») и шведским ученым Эри­ком Аннерсом (сочинение «История европейского права») во второй поло­вине XX века. Имеет много приверженцев в Европе и США. Суть теории. Право начинало зарождаться не для урегулирования отношений внутри рода, а для упорядочения отношений между родами.

Между родовыми группами часто случались конфликты, и их ула­живание было в интересах племени. Для защиты соплеменников от напа­дений других племен, охраны своей территории, групповой охоты требо­валось наличие достаточного количества воинов, то крайне невыгодно бы­ло терять людей во внутренних конфликтах. Конфликты же между родами являлись делом постоянным и привычным (занять лучшее место на стоян­ке, использовать более выгодную территорию, приобрести большее число женщин и др.), уносившим в результате действующего обычая кровной мести много жизней древних людей.

Поэтому из договоров о примирении между родами, заключаемых первоначально на народном собрании, затем на совете старейшин, возник­ло, как считают приверженцы этой теории, примирительное право.

Изначально примирительное право закреплялось в нормах обычаев, передававшихся из поколения в поколение. Однако постепенно правила примирения стали усложняться, происходит их дифференциация и на ос­нове разрешения целого ряда ситуаций самого различного характера воз­никла система правовых норм, которая получила впоследствии свое оформление в законодательстве, т. е. в форме общеобязательных предпи­саний исходящих от государства и гарантированных силой государствен­ного принуждения, в т. ч. путем применения суровых санкций для право­нарушителей.

Регулятивная теория происхождения права. Она распространена в азиатских странах, имеет своих последователей и в России. Жесткие кли­матические и географические условия в странах Азии обусловили главен­ствующую роль государства в обеспечении порядка и стабильности, орга­низации и проведении масштабных общественных работ, строительстве крупных военных, ирригационных, транспортных объектов в трудных природных условиях. Суть теории. Право возникает для установления и поддержания единого порядка для всей страны.

На первом этапе общественного развития посредством правовых норм закреплялось: распределение территории между родами и племена­ми, определение порядка использования пастбищ, лесов, водоемов (напри­мер, для рыбной ловли или установление запрета на сбрасывание в него отходов), установление правил экзогамии, запреты инцестов, запреты на убийства, телесные повреждения, колдовство, воровство, увод чужих жен И др.

Затем с развитием производства и частной собственности возникает необходимость регламентировать порядок приобретения землевладения, сельскохозяйственное производство (например, манориальное право в пе­риод средневековья).

Развитие средств сообщения, средств производства, торговых от­ношений, городов вызвало за собой установление правил мореплавания, норм цехового (гильдейского) права, торгового права, городского права. С усилением позиции церкви в регулировании общественных отношений становится значимым и влияния норм канонического права.

Впоследствии общественные отношения между людьми все более усложняются (экономические, политические, культурные, семейные) и требуют дальнейшего регулирования со стороны норм права, т. к. нормы морали, обычаев, религии, корпоративные нормы уже не в состоянии вы­полнять роль эффективных социальных регуляторов. Это приводит к появ­лению и дальнейшему развитию права.

Таким образом, несмотря на достаточно большое количество суще­ствующих в юридической науке теорий о происхождении государства и права, ни одна из них не может претендовать на право универсальной и объясняющей все глубинные явления и процессы их возникновения. В свя­зи с этим, в современной науке теории государства и права преобладает интегративный подход, предполагающий, что в основе появления государ­ства и права лежат многочисленные факторы: политические, экономиче­ские, культурные, природно-климатические, географические и иные, кото­рые в большей или меньшей степени оказали влияние на формирование у каждой нации, народности таких социальных феноменов как государство и право.

<< | >>
Источник: А.В.Юрковский.. Теория государства и права : учебное пособие / под ред. А. В. Юрковского. - Иркутск : Иркутский юридический институт (филиал) Академии Генеральной прокуратуры РФ, 2016. - 620 с.. 2016

Еще по теме § 4. Теории происхождения права:

  1. ТЕОРИИ ПРОИСХОЖДЕНИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА АНТИЧНЫЕ ПИСЬМЕННЫЕ ИСТОЧНИКИ И ВЕНЕДСКАЯ ПРОБЛЕМА (I-V ВВ.)Глава I. ТЕОРИИ ПРОИСХОЖДЕНИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА
  2. Теории происхождения права: теологическая, естественно – правовая, историческая школа права, психологическая, марксистская и др.
  3. 3.5. Основные теории о происхождении государства и права
  4. 2.3. Основные теории происхождения государства и права
  5. 3.Основные теории происхождения государства и права
  6. § 6. Основные теории происхождения государства и права
  7. Раздел 2. ОСНОВНЫЕ ПРИЧИНЫ И ТЕОРИИ ПРОИСХОЖДЕНИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА
  8. Учебный материал состоит из пяти частей: общеметодологических вопросов теории государства и права, общего учения о государстве, теории права, теории правового поведения и теории правового государства ка
  9. Теории происхождения государства
  10. 1.6. Теории происхождения государства
  11. Теории происхождения государства
  12. 84. Основные теории происхождения государства
  13. § 2. Основные теории происхождения государства