Ислам в США ведёт свое начало со времён прибытия туда первых колонистов и начала ввоза африканских рабов

Проблемы семейного права, затрагивающие американских мусульман, обсуждаются в США на уровне различных организаций, в том числе, и международных.

Например, на четвертой Всемирной конференции Организации Объединенных Наций по положению женщин, проходившей в Китае, 7 сентября 1995 г., отмечалось, что существует реальная потребность среди американских мусульман развивать то, что называется юридической грамотностью. В частности, доктор Азизах Аль-Хибри сожалением отметила, что среди мусульманского населения в США немногие знают о законах в Соединенных Штатах, и призвала: «Вы должны знать, каков закон, как приблизиться к нему, как говорить на его языке, и как представить мусульманское право так, чтобы оно не было упрощено до положений о том, что оно продает женщин или угнетает их»¹. Знание законов США позволит избежать часто несправедливых ситуаций и проблем, касающихся семейного права^{[227] [228] [229].}

Подтверждая свою позицию конкретными примерами, доктор Азизах Аль-Хибри обратилась к области развода, указывая, что область развода очень интересна в соответствии с американским законом, потому что по существу судьи не понимают сущности исламской структуры семейного права. Они слышат искаженную информацию о ней из СМИ, и это не может не сказываться на сущности выносимых решений, поэтому задачей исламских общественных организаций является попытки объяснить судьям, что является содержанием определенных исламских законов. Также в зависимости от штата, в котором находится мусульманин, решение суда будет или отрицательным или положительным. Например, Нью-Йорк лучше воспринимает исламское право,

3

чем другие .

Еще одна проблема важна для мусульман в Соединенных Штатах. Исламская юриспруденция исторически позволила, по ряду причин, мусульманину жениться на немусульманской женщине. Мусульманин знает, что он ответственен за своих детей и за религиозное воспитание детей, поэтому у мужчин- мусульман в США, есть устное соглашение с немусульманской женой о том, что она воспитывает детей в соответствии с религией ислама.

Примером передового решения суда в Соединенных Штатах о таких соглашениях выступает решение по делу Jabri v. Jabri ^[230]. В решении указывалось, что поскольку ответчик не представил письменного соглашения между сторонами относительно религиозного воспитания детей то, опекунского родитель- опекун может самостоятельно определить религиозное обучение ребенка.

В США опекуном выступает обычно мать, и если она не мусульманка, у нее есть полное право в соответствии с американским законом обучить детей ее религии, и отец не может возразить.

В отношении применения шариата к мусульманскому института брака в Америке показательны два судебных решения: Malak v. Malak 1986 г. и Amro v. Окружной суд Айовы 1988 г. В деле Malak v. Malak суть дела такова: мусульманская пара путешествовала и жила во многих странах мира, включая Соединенные Штаты, Абу-Даби и Ливан, был принято решение о разводе и возник спор об установлении опеки над детьми. К тому моменту, когда дело об опеке над детьми в результате развода супругов было передано в суд США, в Абу-Даби и Ливане уже было вынесено решение. В США при разрешении споров об опеке над детьми используют стандарт интересов ребенка, который по мнению американцев состоит в том, чтобы дать опеку матери. При вынесении решения суд Абу-Даби основывался на автоматическом правиле о том, что в определенном возрасте опека над детьми передается матери; а в другом возрасте - отцу, поэтому в данном случае, учитывая возраст детей, опека над детьми передается отцу. Согласно классическому мусульманскому праву дети разведенных родителей должны находиться под опекой матери пока они не достигнут определенного возраста, по достижении которого отец сможет получить право опеки. Различные школы права предусматривают разный возраст, но как правило отец получает опеку, когда ребенок достиг половой зрелости. По поводу такого решения американский суд заявил о том, что автоматическое правило не работает в Соединенных Штатах, потому что оно не имеет никакого отношения к интересам ребенка^[231].

К решению ливанского суда, которое одновременно являлось решением суда шариата, отнеслись серьезно. В первую очередь, суд в Ливане уведомил ответчика, жену, что в отношении нее и ее детей рассматривается дело в суде. Суд в Америке был впечатлен фактом процедурной справедливости и заявил: «если суд шариата в Ливане будет следовать нашим стандартам интересов ребенка и процедурной справедливости, то мы будем готовы соблюдать его решения на основании учтивости».

... суд рассмотрел интересы двух несовершеннолетних детей и чтобы не допустить духовного или физического дефицита, последующего в результате радикального изменения, которое будет иметь место в том случае, если дети будут переданы миру, чуждому для них во всех отношениях, не имея друзей или родственников...¹.

Вынесение решения по законам шариата в Ливане соответствовало процессуальным требованиям законодательства США, которые важны для американского суда. И поэтому, в то время как на решение Абу-Даби даже не посмотрели, поскольку во время его вынесения не было процедурной справедливости и в нем не учитывались интересы детского стандарта, то к решению ливанского суда шариата отнеслись серьезно, и фактически его решение было проведено в жизнь на основе принципа учтивости.

В результате изучения судебной практики США мусульманские юристы делают интересные выводы, о том, что необходимо обучить исламские суды за пределами Соединенных Штатов формулировать свои решения так, чтобы они были осуществимы и уважались на принципе учтивости в американских судах.

Для мусульман не трудно защитить их права в американских судах, просто надо знать законы. «Я думаю, что мы можем продвинуться в Соединенных Штатах, если мы начнем говорить об исламе таким способом»^{[232] [233].}

Таким образом, исследование историко-культурного контекста распространения ислама на территории Индии, и действия исламского права в целом и ИСП в частности, показывает, что на ее территории трудно и медленно шел процесс исламизации. До 1937 г. действие исламского личного права варьировалось в зависимости от региона. И лишь давление консервативных исламских групп побудило британскую власть принудительно ввести исламскую систему законом о применении шариата. Согласно этому закону 1937 г. государство утвердило ИП для мусульман во всех личных и семейных делах и лишь Конституция независимой Индии в 1947 г. предоставила равные права женщинам, и гарантировала право применять шариат в личных и семейных делах.

Несмотря на то, что ислам не является ни государственной религией, ни основой правовой системы, нормы шариата применяются на территории ГММ, хотя и в измененном под воздействием новых социальных и экономических условий жизни общества виде.

ГММ, не являющиеся исламскими государствами, но имеющие в составе населения мусульман, также сталкиваются с проблемами действия ИСП на их территориях. В этих государствах существует разделение между государством и религией, и поэтому нет никаких специальных условий для исповедования ислама или действия его законов. Вместе с тем мусульмане стремятся сохранить свою религиозную принадлежность в чуждом культурно им мире и рассматривают семью как основную ценность и островок безопасности в современном мире индивидуализма, гедонизма и эмансипации.

На основе изучения действия ИСП и ИП в целом на территориях ГММ можно прийти к выводу о том, что действие норм, основанных на религии не зависит от законодательного оформления и государственного принуждения.

Обобщая научные данные, полученные в результате исследования института брака в ИДГ и ГММ, в рамках данной главы, следует выделить две тенденции, четко проявившиеся в отношении действия ИСП на их территориях.

В ИДГ имеет место тенденция модернизации ИСП, хотя оно и рассматривается как ценностный оплот всего исламского права. А в государствах мусульманского меньшинства наряду с тенденцией модернизации исламского семейного права ярко проявляется тенденция сохранения действия норм шариата в мире западноевропейских ценностей, а также создание правовых механизмов, позволяющих ему действовать и применяться в светских судах.

Наличие этих тенденций свидетельствует о том, что ислам как религия и основа права действует независимо от его закрепления в Конституции в качестве государственной религии и основы правовой системы.

С другой стороны, историко-правовой анализ института брака показал, что ИСП лишь с большой долей условности может считаться оплотом исламского права в целом, поскольку нельзя закрывать глаза на тот факт, что нормы шариата, регулирующие личный статус мусульманина, на протяжении веков интерпретировались представителями различных исламских школ права, вкладывающих в его нормы желаемый в данный момент смысл. Более того, нет достоверных доказательств того, что нормы, регулирующие институт брака в современных исламских государствах действительно взяты из норм шариата, поэтому нет никаких веских оснований стремиться любой ценой сохранить в неизменности ИСП, в то время как другие сферы жизни мусульман уже регулируются законами светского государства.

Проведенный историко-правовой анализ института брака в исламских государствах в соответствии с выделенными периодами развития исламского права позволяет выделить и охарактеризовать четыре этапа развития института брака:

1. В течение первого этапа развития исламского права мужчина занимал господствующее положение в семье, родство определялось происхождением или усыновлением, женщина была практически бесправной.

2. В период второго этапа члены общества ввиду экономических и административных интересов жили большими семьями или кланами, где по- прежнему сказывалось главенство мужа, но жена уже не рассматривалась как имущество.

3. Во времена османской империи начинается процесс реформ, устанавливающих независимость правового статуса женщин, равенство их прав при решении вопросов, возникающих в связи с заключением, расторжением брака, установлением опеки над детьми при разводе и т.п.

4. С падением Османской империи и развитием современных государств большие семьи потеряли свое экономическое значение. Семья стала создаваться как союз мужчины и женщины с их потомством.

5. В современный период продолжаются реформы и дебаты в отношении гендерного равенства и возможной модернизации норм исламского семейного права.

При этом в зависимости от периода развития исламского права и соответствующего ему этапу исламского семейного права на первый план выходили последовательно интересы общества, личности и государства.

Вне всякого сомнения, правовые изменения и реформы должны быть результатом тщательной оценки, изучения и соотношения моральной обязанности соблюдать священные догмы и социальной потребности в правовом регулировании. В случае перевеса одной из категорий происходит либо доминирование ислама, как совокупности обязательных правил поведения, как в Иране, либо отторжение от религии, как источника права, как, например в Турции. Правовые системы исламских государств должны сохранять свою самобытность и традиции, но и модернизировать правовую систему, чтобы являться полноправным участником современных международных отношений.

3