Обмен требований кредиторов на акции и доли участия

Данный способ снижения дебиторско-кредиторских задолженностей может вызывать при реализации некоторые сложности коммерческо-юридического характера. В этой хозяйственной операции система долговых показателей Д и К изменяется в числителе: кредиторская задолженность компании из краткосрочной переходит в долгосрочную, а денежная выручка на платежи по прежней кредиторской задолженности не расходуется, тогда ею можно сманеврировать в интересах коммерческой организации.

Предполагается, что кредиторам будут предложены акции (доли участия) потенциального должника - хозяйственного общества. Такой подход позволит при обмене погасить кредиторскую задолженность. Однако данный инструмент неприемлем для унитарного предприятия, поскольку уставный капитал последнего неделим, а собственником имущества является муниципалитет либо государство.

М. В. Телюкина полагает, что, осуществляя обмен, кредиторы прощают акционерному обществу долг взамен возможности участвовать в его делах, для чего им передается определенное количество акций. Между тем очевидно, что указанные проблемы могут возникнуть и при желании кредиторов должника - общества с ограниченной ответственностью получить возможность участвовать в управлении обществом, что возможно посредством

передачи кредиторам долей участия в этом обществе.^[344]

В самом деле, правильно утверждение указанного автора о том, что не принципиально, какое именно хозяйственное общество удовлетворяет своих кредиторов. Однако то, что кредитор прощает долг в обмен на участие, на наш взгляд, ошибочно, так как задействован другой институт прекращения обязательств - отступное. В силу ст. 409 ГК РФ по соглашению сторон обязательство (его следствие - кредиторская задолженность) может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т. п.), в этом случае - пакет акций, доля участия в хозяйственном обществе. Размер, сроки и порядок предоставления отступного определяются сторонами.

Когда акции либо доля уставного капитала юридического лица числятся на его балансе (например, были выкуплены), погашение ими кредиторской задолженности происходит без осложнений. Но в другом положении следует учитывать императивные нормы (ч. 2 ст. 90 и ч. 2 ст. 99) ГК РФ. Правила этих статей ГК РФ не допускают освобождения участника общества с ограниченной ответственностью, акционера от обязанности внесения вклада, оплаты акций, в том числе путем зачета требований к обществу. А обмен требований на акции или доли участия можно рассматривать именно как оплату уставного капитала путем зачета требований к

обществу.^[345]

Также верна позиция А. Р. Шуваева, который указывает, что акционеры должника - акционерного общества могут уступить кредиторам часть принадлежащих им акций в обмен на

требования к должнику.^[346] Вместе с тем они не обязаны этого делать.

Е. В. Руднева полагает, что оплата акций может быть проведена облигациями кредитора - приобретателя. Затем дебитор полученными облигациями погасит свою задолженность кредитору. Автор указывает, что через акции кредиторы допускаются к управлению, которое может уйти из-под контроля при получении каким-то кредитором более 25 % обыкновенных

акций.^[347]

Ричард Калнан видит трудность коммерческого характера в том, что кредиторы идут на обмен долга на акции только тогда, когда они убеждены, что это лучший выход для них. В Англии, например, банки могут рассматривать возможность обмена долга на акции только после длительного изучения финансов должника и при условии доверия его руководству.

На практике применяются различные варианты нейтрализации указанных выше запретов ГК РФ, например конвертируемые облигации. Передача же акционерами кредиторам существующих акций потребовала бы их единогласного одобрения, что в реальности неосуществимо. Возможен путь обмена долга на акции, например через перевод активов компании в новое юридическое лицо и передачу акций этой новой компании кредиторам в погашение долгов прежней компании.^[349]

Этот последний способ наиболее приемлем, но с его осуществлением произойдет реформа прежнего юридического лица в целом. В этой связи следует заметить, что в ходе банкротства коммерческой организации допускается замещение активов должника путем создания на базе имущества должника одного или нескольких открытых акционерных обществ. Вкладом должника в уставный капитал вновь создаваемого акционерного общества становится все имущество, входящее в состав предприятия (имущественного комплекса), принадлежащего должнику (ст. 115 Закона о несостоятельности 2002 г.).

Поскольку такая эмиссия реально не увеличивает уставный капитал, а представляет собой способ расчета с кредиторами, законодатель для такой эмиссии мог бы произвести изъятие из правила о недопустимости освобождения акционера от обязанности оплаты акций посредством зачета требований к обществу (п. 2 ст. 99 ГК РФ), тем более что, например, Федеральным законом от 8 июля 1999 г. № 138-ФЗ п. 2 ст. 90 ГК РФ изложен в новой редакции, касающейся внесения вклада в уставный капитал участником общества с ограниченной ответственностью.

Дебиторско-кредиторские задолженности суть повседневная финансово-хозяйственная среда, в которой предприниматель, словно качающийся маятник, реализует свою коммерческую миссию. Время, которое отпущено хозяйствующему субъекту кредиторами, должно использоваться им не просто для ожидания платежей от дебиторов. В наслоениях входящих к нему и исходящих от него финансовых потоков, с преобладанием денежных поступлений над их оттоком, только и зарабатывается финансовый результат - источник дальнейшего развития и роста бизнеса.

Таким образом, правовые меры, которые предложены для решения задачи оптимизации требований и кредиторских задолженностей коммерческой организации нуждаются в специальном законодательном закреплении. Следует дополнить главу II Закона о несостоятельности 2002 г. статьей 311 «Порядок ведения досудебной санации», в которой по пунктам установить меры, формы, ответственность руководителя организации, правомочия государственных органов, план действий в ходе досудебной санации юридических лиц, учитывая изложенные подходы.

3.2.