Категориально-понятийный аппарат по вопросам правового регулирования коммерческой тайны

содержится в статье третьей ФЗ «О

коммерческой тайне». Рассмотрение понятий в рамках проблем определения

коммерческой тайны, не является предметом рассмотрения настоящего

исследования.

1 См.: Потрашкова О.

1. С. 16.

180

В литературе справедливо указано, что договор коммерческой концессии

должен определять, какие именно сведения составляют коммерческую тайну1.

Безусловно, указание таких сведений придаст договору большую

определенность. В результате принятия Закона № 35-ФЗ нарушено

взаимодействие главы 75 ГК РФ с Законом о коммерческой тайне путем

исключения из его текста термина «секрет производства (ноу-хау)». Более

того, были приняты новые формулировки понятий «секрет производства»

(ноу-хау)» и «информация, составляющая коммерческую тайну», которые по

отдельным аспектам отличаются как друг от друга, так и от соответствующего

определения согласно статье 39 Соглашения ТРИПС, на которую российский

законодатель обязан ориентироваться после присоединения России к ВТО. В

результате возникла проблема с пересекающейся компетенцией двух

федеральных законов, поскольку понятия двух объектов, охраняемых в

режиме секретности, хотя и близки друг другу, но все же имеют определенные

различия, что непременно приведет к затруднениям в правоприменительной

практике2. Полагаем, что такого рода практические вопросы имеют самое

непосредственное отношение к договору коммерческой концессии;

г) информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для

них способом о том, что пользователь использует фирменное наименование,

коммерческое обозначение, товарный знак (знак обслуживания) или иное

средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

Закрепление в законе такой обязанности связано с тем, что пользователь

действует на рынке под маской правообладателя3. Осведомленность по этому

вопросу обеспечивает возможность потребителей предъявить свои требования

непосредственно к правообладателю на основании ст. 1034 ГК РФ. Данная

обязанность может быть исполнена при помощи рекламы.

Согласно ст. 1030 ГК РФ пользователь обязан своевременно выплачивать

1 См.: Шостак И. Коммерческая тайна и договорные правоотношения // Интеллектуальная собственность.

Промышленная собственность. 2013. № 11. С. 40.

2 См.: Еременко В.И. Особенности правовой охраны секретов производства и информации, составляющей

коммерческую тайну // Законодательство и экономика. 2014. № 12.

3 См.: Гражданское право: учебник: в 3 т. Т. 2 / Под ред. А. П. Сергеева. М.: Велби, 2010. С. 747.

181

правообладателю обусловленное договором вознаграждение. Вознаграждение

может выплачиваться в любой форме, предусмотренной договором, в

частности в форме фиксированных разовых или периодических платежей,

отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых

правообладателем для перепродажи и иной форме. Исследователи склоняются

к комплексному использованию способов оплаты или предлагают выбирать,

исходя из характера будущих отношений. Разовый (паушальный) платеж

целесообразен тогда, когда сразу же после предоставления концессии

пользователь получает все необходимые ему права и информацию и в

дальнейшем содействии правообладателя при их реализации уже не

нуждается1.

В ситуации, когда после расторжения договора пользователь продолжает

использовать комплекс исключительных прав, переданный ему

правообладателем, последний имеет право на защиту своих интересов в суде,

то есть на запрет использования данного комплекса исключительных прав и на

взыскание неустойки2.

Особую важность представляет обязанность пользователя обеспечивать

соответствие качества производимых им на основании договора товаров,

выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ

или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно

правообладателем. Одна из целей договора, а именно – содействие

расширению сбыта товаров (работ, услуг), подразумевает данную обязанность.

Нарушение данной обязанности может стать основанием для признания этого

нарушения существенным и расторжения договора коммерческой концессии

по инициативе правообладателя в соответствии со ст. 450 ГК РФ.

Кроме того, в данном случае можно рассмотреть позицию потребителя,

который рассчитывает на определенное качество товаров, работ или услуг,

поскольку отождествляет пользователя с правообладателем, на основании

1 См.: Гражданское право: учебник: в 3 т. Т. 2 / Под ред. А. П. Сергеева. М.: Велби, 2010. С. 751.

2 Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.02.2012 г. № ВАС-1260/12. // СПС

Консультант Плюс

182

товарного знака, фирменного наименования или других средств

индивидуализации. Однако нормы законодательства о защите прав

потребителей выступают в качестве минимального уровня требований, в

частности право потребителя на безопасность товара (работы, услуги) и право

на информацию о товаре (работе, услуге) и их изготовителе должны быть

гарантированы1.

Также обязанностью пользователя является оказание покупателям

(заказчикам) всех дополнительных услуг, на которые они могли бы

рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно

у правообладателя, что также следует из нормы, закрепленной в ст. 1032 ГК

РФ. К таким дополнительным услугам могут относиться оформление товара,

его доставка и иные услуги. Данные услуги входят в общее представление

потребителей о качестве товаров, работ или услуг, которое должен обеспечить

пользователь в соответствии с условиями договора коммерческой концессии.

Наконец, пользователь в соответствии с договором коммерческой

концессии обязан предоставить оговоренное количество субконцессий, если

такая обязанность предусмотрена договором (ст. 1032 ГК РФ).

Перечень ограничений прав для пользователя, так же как и

обязанностей, гораздо обширнее. Согласно пункту 1 статьи 1033 ГК РФ в

договоре коммерческой концессии могут быть предусмотрены:

- обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на

территории, на которую распространяется действие договора коммерческой

концессии, в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой

пользователем с использованием принадлежащих правообладателю

исключительных прав;

- отказ пользователя от получения по договорам коммерческой

концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов)

правообладателя;

- обязательство пользователя реализовывать, в том числе перепродавать,

1 Закон РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» (ред. от 13.07.2015 № 233-ФЗ ) //

Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. № 15.

183

произведенные и (или) закупленные товары, выполнять работы или оказывать

услуги с использованием принадлежащих правообладателю исключительных

прав по установленным правообладателем ценам, а равно обязательство

пользователя не реализовывать аналогичные товары, не выполнять

аналогичные работы или не оказывать аналогичные услуги с использованием

товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей;

- обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или

оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории;

- обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место

расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении

предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и

внутреннее оформление.

Положения, существовавшие в ГК РФ ранее, поощряли конкуренцию

между правообладателем и пользователем, что, как полагаем, противоречит

сути договора коммерческой концессии. Правообладатель вправе рассчитывать

на усиление своих конкурентных позиций на рынке, и с экономической точки

зрения, и исходя из законов логики, конкуренция внутри одной сети ему не

выгодна. Так же, и пользователи, и правообладатель должны действовать в

соответствии со стандартами единой коммерческой политики, что будет

способствовать создать нужную ему модель эффективного сетевого бизнеса.

Внесенные изменения в законодательство весьма целесообразны, так как

ведение ценовой конкуренции между пользователями договора коммерческой

концессии под единым товарным знаком, находящимися на одной территории,

негативно отражается на прибыльности их бизнеса и на интересах

правообладателя. Также, единая ценовая политика – это шанс для небольшого

предпринимателя выдержать конкуренцию с подразделениями крупных фирм,

широко применяющих различные ценовые инструменты. Правообладатели же

зачастую, имеют больший арсенал инструментов по исследованиям рынка

сбыта товаров, обладают проработанной маркетинговой политикой.

Соответственно, пользователь договора коммерческой концессии получает

184

дополнительные преимущества, и имеет высвобожденные ресурсы для другой

необходимой деятельности своей компании.

Что касается интересов потребителя, то при пользовании услугами

(работами, товарами) лиц, работающих под одной торговой маркой, он,

безусловно, ожидает единого уровня цен. Дифференциация ценовой политики

привела бы к замешательству со стороны потребителя и недоверию, как к

правообладателю, так и к пользователю договора коммерческой концессии.

Важно отметить, что указанные новеллы стали отвечать нормам

Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» только

после внесения в последний изменений Федеральным законом от 06.12.2011

№401-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О защите

конкуренции» и отдельные законодательные акты Российской Федерации. С

этого времени п.1 ст.12 Федерального закона «О защите конкуренции»

допускает в рамках договора коммерческой концессии «вертикальные»

соглашения, в частности установление и регулирование правообладателем

цены перепродажи товара (работы, услуги). Помимо прочих условий в

договоре коммерческой концессии может быть зафиксировано право

заключения пользователем договора субконцессии, что влечет положительный

экономический эффект для правообладателя, т.к. существенно расширяет его

торговую сеть. Как правило, условия, на которых может быть заключен

субконцессионный договор, изложены в договоре коммерческой концессии,

который является основным по отношению к нему.

Применительно к обязательствам, вытекающим из договора

коммерческой концессии, с учетом всех правовых норм, регулирующих этот

договор, можно говорить о нескольких различных уровнях правового

регулирования ответственности пользователя и правообладателя за

неисполнение или ненадлежащее исполнение указанных обязательств1.

Первый уровень регулирования ответственности представляют собой

общую ответственность сторон за неисполнение обязательств, установленную

1 См.: Брагинский М. И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 616.

185

в главе 25 ГК РФ1. Глава 54 ГК РФ, регламентирующая франчайзинговые

правоотношения, не исключает применения отдельных общих положений об

ответственности должника за неисполнение или ненадлежащее исполнение

гражданско-правовых обязательств. Следовательно, при неисполнении или

ненадлежащем исполнении сторонами обязательств по договору коммерческой

концессии, они обязаны возместить убытки, причиненные таким нарушением,

что закреплено ст. 15 и ст. 393 ГК РФ.