<<
>>

§ 3. Содержание концессионного договора

Как уже было отмечено выше, содержание правоотношения и соответственных договорных отношений, формирующихся на его основе, хоть и тесно взаимосвязаны, но в то же время это абсолютно разные явления. В то время, как содержание концессионных правоотношений составляют исключительные права и обязанности сторон, содержание концессионного договора составляет совокупность тех существенных условий, о которых стороны должны приобрести соглашение и закрепить их в договоре для того, чтобы данный договор приобрел легальность и юридическую силу. Существующие отличия не исключают взаимосвязанность этих двух категорий, т.к. часто существенными условиями договора могут быть какие-либо права и обязанности сторон. Это означает, что некоторые права и обязанности сторон могут найти свое отражение в существенных условиях договора. Иными словами, содержание правоотношений (права и обязанности сторон) могут выражаться с помощью содержания договора (существенными условиями) хотя бы в более принципиальных частях.

Тот критерий, по которому существенные условия объединяются в одной группе, не вызывает научных дискуссий, т.к. это те условия, которые формируют договор, как таковой и его разновидности[98]. В настоящее время трехслойная классификация условий договоров наиболее приемлемая точка зрения большинства ученых, и ее можно встретить в трудах некоторых современных цивилистов[99]. Следовательно, условия, составляющие содержание концессионного договора, тоже можно подчинить применимой классификации. Несмотря на это, некоторые авторы предлагают классифицировать условия концессионного договора на существенные и договорные[100]. Мы не согласны с тем, что этот подход может иметь место, т.к. во всех случаях условия, о которых мы говорим, закрепляются в договоре, и, несмотря на то, существенные ли они или обычные, они всегда являются договорными. Другой вопрос, что часть из них существенные и, следовательно, обязательно должны быть закреплены в договоре в силу закона, а другая часть - диспозитивные, и их появление в договоре происходит не всегда.

Автор этой точки зрения обращает внимание на тот факт, что в Законе РФ «О концессионных соглашениях» можно заметить неполное перечисление существенных условий, что предоставляет возможность их пополнения федеральными законами. Что касается возможных или договорных условий, то их перечень окончательно сформирован и довольно широк.

Иногда ученые, исследующие эти вопросы, предлагают при перечислении существенных условий концессионного договора ограничиться закреплением положений о предмете, объекте, сроке и цене договора. Все остальные условия, в том числе и положения о предоставлении земельного участка концессионеру, целей и сроков эксплуатации (использования) объекта концессионного договора и обеспечения исполнения обязательств, можно рассматривать как обычные условия концессионного договора114.

Но в РФ законодатель проявил другой подход относительно этих вопросов и определил не только довольно широкий круг существенных условий, но и оставил этот перечень открытым, предоставляя возможность заполнить их в будущем федеральными законами. Во всяком случае, научные теории относительно этого вопроса неоднозначны и по каждому из них представляется собственная совокупность существенных условий и предлагается более или менее широкий перечень.

Исходя из того, что по законодательству РА концессионный договор не регулируется основным, базовым законом, а существующие нормы в основном осуществляют отраслевое регулирование, то правовые положения об обсуждаемом вопросе мы будем исследовать на основе Закона РФ о концессионных соглашениях.

Статья 10 данного Закона определяет, что существенными для концессионного договора являются следующие условия:

1. обязательства концессионера по созданию и/или реконструкции объекта концессионного соглашения, соблюдению сроков его создания и/или реконструкции,

2. обязательства концессионера по осуществлению деятельности, предусмотренной концессионным соглашением;

3. сроки действия концессионного соглашения;

4. состав и описание, в том числе технико-экономические показатели, объекта концессионного соглашения;

5. порядок предоставления концессионеру земельных участков, предназначенных для осуществления деятельности предусмотренной концессионным соглашением, и сроки заключения договора аренды (субаренды) этих земельных участков с концессионером;

6. цели и сроки использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения;

7. иные предусмотренные федеральными законами существенные условия.

Во 2-ой части данной статьи диспозитивным образом отмечается, что договор может содержать иные, не противоречащие Законодательству РФ и условиям конкурса условия, после чего следует исчерпывающее перечисление этих условий, состоящее из 9-и пунктов.

Исследуя вопрос о существенных условиях договора, предполагается их рассмотреть на двух уровнях:

1) для концессионного договора вообще, независимо от его вида или отраслевой принадлежности,

2) для отраслевых концессионных договоров115.

Согласно этой теории, в базовом законе о концессионных договорах должны быть закреплены существенные условия 1-ого уровня, при этом их число должно быть минимальным, а условия 2-ого уровня удобнее включить в отдельные отраслевые законы, регулирующие конкретные концессионные отношения, исходя из особенностей каждого вида договора.

Естественно, они не должны повторять условия базового закона и должны быть направлены на всесторонее урегулирование исключительно отраслевых концессионных отношений. Вместе с этим это перечисление не должно быть слишком длинным. Существенные условия, которые должны быть закреплены в базовом законе по мнению С.А. Сосны исходят к следующему:

1. предмет договора, т.е. право на пользование конкретным имуществом государствен­ной или муниципальной собственности или право на развитие конкретной деятельности, а также природу этого права - исключительное или обычное;

2. указание наименований сторон договора;

3. перечень имущества, принадлежащего концеденту и концессионеру на основе права собственности, упоминая его дальнейшую судьбу, а так же перечень других имущественных прав сторон;

4. объем предполагаемых инвестиций в объектах, составляющих предмет

концессионного договора и порядок их осуществления;

5. общий объем и основные виды подлежащих производству товаров, оказываемых услуг и выполняемых работ со стороны концессионера;

6. в том случае, когда договором предусмотрено участие концедента в рисках концессионера, участие должно быть зафиксировано как существенное условие. Также должны быть зафиксированы характер такого участия, в том числе объемы и порядок финансирования затрат концессионера, а также виды имущественных и иных прав, приобретаемых со стороны концедента за такое участие, и порядок их осуществления;

7. отказ концедента от иммунитета на судебный иск, а также по отношению к судебным или арбитражным решениям в концессионных договорных отношениях с участием иностранного субъекта.

Существенные условия 2-ого уровня для так называемых отраслевых концессионных договоров, в сущности, могут быть закреплены и в базовом законе, но целесообразнее их зафиксировать в отраслевых законах, исходя из особенностей регулируемых ими договоров. При этом их число тоже должно быть ограниченно, чтобы дать возможность сторонам включить в договор и другие условия, не противоречащие гражданскому законодательству, положениям базового закона и требованиям конкурса. Нужно иметь ввиду также то, что к вопросу разработки концессионных законов можно подойти с разных сторон: можно принять 4-5 закона для отдельных сфер - недропользования, инфраструктур, коммунальных служб, и т.д., но можно пойти и другим путем, т.е. принять ряд законодательных актов для более тщательного регулирования концессионных отношений в каждой из отраслей экономики. В частности, в сфере природопользования может быть принят ряд законов о горных, водных, лесных, в сфере инфраструктур можно принять законы о дорожных, железнодорожных, гидротехнических, коммуникационных концессиях и т.д.

По этому вопросу некоторые российские авторы (С.А. Сосна), не давая предпочтения ни одному из этих подходов, отмечают, что окончательное решение данного вопроса вытекает из практики, т.к. только при практическом применении можно выявить, в каких конкретных случаях наиболее целесообразно принять один отраслевый закон, а в каких правильнее идти путем тщательного законодательного регулирования116. Но в любом случае, при любой форме правового регулирования стороны договора должны следовать следующему иерархическому порядку: сначала в договоре должны закрепиться существенные условия основного, базового, закона, а уже потом положения отраслевых законов, и, в последнюю очередь, нормы закона, осуществляющего более узкое регулирование, если таковые существуют. В тех концессионных соглашениях, которые предполагают создание или реконструкцию предмета концессионного договора и его дальнейшую эксплуатацию, в качестве существенных условий закрепляются порядком создания, реконструкции или эксплуатации данного объекта, а также обязанности сторон в полном исполнении проекта, в том числе его финансирование и распределение рисков, формы инвестиций и собственности, права и обязанности принимающего государства (при международной концессии), параметры обеспечения безопасности окружающей среды. В некоторых странах, как существенные условия закрепляются положения об определении размера доходов в связи с объемом инвестиций, размером участия в поставке товаров, услуг и рабочей силы и т.д.

Мы же предполагаем, что при заключении концессионного договора нужно выделять нижеприведенные существенные условия, по поводу которых стороны должны приобрести соглашение.

Предмет - то конкретное имущество или имущественный комплекс, который подлежит передаче концедентом концессионеру, или же те услуги, исполнение которых передается от одной стороны договора к другой.

По этому вопросу стороны обязательно должны прийти к соглашению и оно должно быть четко закреплено в договоре, давая возможность точно определить предмет договора и осуществить его передачу и исполнение прав и обязанностей сторон в связи с этим.

Цена - эта та сумма, которую концессионер готов заплатить за эксплуатацию предмета концессионного договора или же объем государственных инвестиций (субсидий).

Об этом вопросе статья 61 Кодекса РА о недрах определяет положение, по которому недропользование платно, а 2-ая часть данной статьи перечисляет виды этих платежей, которые имеют природопользовательский характер или направлены на охрану здоровья населения. К числу этих выплат относится также государственный налог для получения разрешения на недропользование. Кодекс предусматривает случаи освобождения от данных выплат. Других законодательных регулирований по этому вопросу не существует. Но в договорах, заключенных с участием РА, есть некоторые нормы, которые относятся к этому вопросу.

Цена предоставления имущества на концессионных основах зависит от технического состояния данного объекта, размера инвестиций, которые должен осуществлять концессионер в будущем, от срока действия концессионного договора и от иных факторов. В том случае, когда осуществленные концессионером инвестиции могут быть полностью компенсированы в течение срока действия договора, государство может взять на себя обязательство компенсировать часть этих инвестиций за свой счет.

Срок договора. Срок действия концессионного договора должен быть достаточным для возврата сделанных инвестиций и получения прибыли. В международной практике этот срок обусловлен сроком жизненного цикла основных средств117. Определение срока действия договора, как существенное условие, вытекает из особенностей концессионного договора и, в частности, из-за его долгосрочного характера. Он, как продолжительный проект, должен обеспечивать как развитие инфраструктур, так и возврат сделанных инвестиций и обеспечить определенную прибыль. Следовательно, вполне естественно, что срок действия договора может длиться несколько десятилетий. Вместе с этим возможность продления срока на неопределенное время не только не принята, но и не вытекает из сущности концессионных правоотношений. Это связано с тем, что концессионный проект исполняется на основе конкретных проектов и графиков, в которых четко определено, в какие сроки должно быть выполнено и закончено создание и/или реконструкция инфраструктур, объем предпологаемых услуг и производимых товаров, а также срок возвращения предмета договора собственнику. Все эти действия конкретны в свои сроки, и без ясного их определения в договоре невозможно конкретизировать все эти условия. Между тем, все выше указанные положения имеют существенное значение для концессионного договора. В случае отсутствия данных норм, в первую очередь, невозможно будет охарактеризовать невыполнение работ со стороны концессионера как невыполнение или ненадлежащее выполнение договора. Следовательно, утверждение о наличии или отсутствии основ для досрочного расторжения договора не будет обоснованным. Более приемлемые сроки - это 30 лет для платных дорог, 15 лет - для области электроэнергии, от 5 до 30 лет - в сфере гидроэнергетики, а для разработки и удаления твердых отходов - 4 года.

Кодекс РА о недрах представляет некоторое регулирование этого вопроса. Согласно статье 27 данного Кодекса, право недропользования представляется на срочной основе:

1. для геологических исследований не более чем на 3 года, и этот срок может быть продлен в предусмотренном законом порядке;

2. для добычи полезных ископаемых не более чем 50 лет, и этот срок может быть продлен в предусмотренном законом порядке.

Интересно, что для первого случая в Кодексе четко определены сроки продления и, следовательно, максимальный срок действия этих прав. Согласно статье 42, разрешение на геологические исследования может продлиться на 3 последующих срока, каждый раз не более чем на 2 года. Что касается срока разрешения на добычу полезных ископаемых, то, согласно статье 55 данного Кодекса, срок действия может быть продлен не более чем на запрашиваемый срок, отмеченный со стороны заявителя в заявке о продлении срока. Но о длительности периода «запрашиваемого» срока в Кодексе ничего не говорится. Решение этого вопроса остается на предусмотрение правообладателя. По нашему мнению, формулировку можно трактовать следующим образом: правомоченный орган имеет право продлить срок действия разрешения на более малый срок, чем было отмечено в заявке, но не может предоставить более длительный срок действия разрешения. Мы считаем, что было бы более логичным, если бы в статье 55 Кодекса также последовательным образом были определены периодичность и максимальный срок продления разрешения.

В договорах, находящихся в центре исследования, определены сроки их действия, и в обоих случаях - это 30 лет. Этот срок может быть продлен в случае концессии железнодорожной системы один раз на 10 лет, а в случае концессии международного аэропорта «Звартноц» срок продления действия договора не определен. Конечно, такая формулировка в общих чертах соответствует международной практике, т.к. оба договора являются долгосрочными проектами, которые должны обеспечить как развитие соответственных инфраструктур, так и обеспечение некоторой прибыли, следовательно, вполне нормально, что сроки действия договоров могут составлять несколько десятилетий. Однако, возможность продления срока действия договора на неопределенный срок не только не верна, на наш взгляд, но и не соответствует сущности концессионных правоотношений, т.к. концессии в основном применяются на основе конкретного проекта и ясного графика, где четко зафиксированы сроки завершения создания (реконструкции) конкретного объекта, объем производимых товаров и предоставляемых услуг в течение этого времени, а также срок возвращения имущества собственнику. Все эти действия конкретны по своему сроку выполнения, и на основе договора, заключенного на неопределенный срок, невозможно их конкретизировать, между тем как положения о предполагаемых работах и о возвращении имущества собственнику имеют принципиальное значение для концессионного договора.

В условиях отсутствия таких норм при невыполнении конкретных работ будет невозможным признать обязательства невыполнимыми или выполнимыми ненадлежащим образом со стороны концессионера. Следовательно, при таких условиях досрочное расторжение договора на этой основе не будет обоснованным.

<< | >>
Источник: Сона Теванян. Правовое регулирование концессионного договора. 2016

Еще по теме § 3. Содержание концессионного договора:

  1. Концессионный договор и договор доверительного управления.
  2. Концессионный договор и договор аренды.
  3. Концессионный договор и договор подряда.
  4. Глава 2. Элементы концессионного договора. Классификация договора
  5. § 2. Место концессионного договора в гражданском праве и его классификация
  6. § 1. Проблемы разграничения предмета и объекта концессионного договора
  7. § 1. Понятие и правовая природа концессии и концессионного договора
  8. § 2. Прекращение концессионного договора: защита прав сторон
  9. Сона Теванян.. Правовое регулирование концессионного договора., 2016
  10. Глава 1. Сущность и особенности концессии и концессионного договора
  11. Глава 3. Особенности заключения, исполнения и прекращения концессионного договора
  12. Глава III. Условия действительности договора, его содержание, заключение договора § 1. Условия действительности договоров