§ 2. Форма и срок договора

1. Для договора коммерческой концессии законом установле­на обязательная письменная форма. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора, который считается ничтожным (п. 1 ст. 1028 ГК).

Регистрация осуществляется органом по месту нахождения правообладателя. Однако если правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предприни­мателя в иностранном государстве, а договор заключается с целью его исполнения на территории России, регистрация производится по месту нахождения пользователя.

Несоблюдение сторонами требования о регистрации договора не лишает договор юридической силы. Он считается заключенным и действует в отношениях между его сторонами, однако стороны не могут ссылаться на него в отношениях с третьими лицами (п. 2 ст. 1028 ГК). Практически это означает невозможность дости­жения цели договора, т.к. пользователь не сможет использовать в своей предпринимательской деятельности предоставляемый по договору комплекс исключительных прав. Однако действие дого­вора в отношениях между сторонами несмотря на отсутствие ре­гистрации имеет важное значение, так как специфика этого дого­вора такова, что его практической реализации предшествует, как правило, подготовительный период, в течение которого правооб­ладатель должен передать пользователю необходимую техниче­скую и коммерческую документацию, провести с пользователем и его работниками вводный инструктаж, а также выдать пользова­телю предусмотренные договором лицензии. Кроме того, если до­говором не предусмотрено иное, правообладатель обязан обеспе­чить регистрацию договора (п. 2 ст. 1031 ГК). Из этого следует, что заключение договора и его регистрация представляют собой две различные стадии оформления договора коммерческой концес­сии. Регистрация является необходимым условием практической реализации договора, однако договор обычно предусматривает и такие обязанности сторон, которые должны быть исполнены сто­ронами независимо от его регистрации. Даже и сама регистрация может быть надежно обеспечена лишь в том случае, если она имеет место в соответствии с уже заключенным договором, т.е. является обязанностью одной из сторон (как правило, правообладателя).

Иная ситуация возникает в случаях, когда договор коммерче­ской концессии предусматривает использование объекта, охра­няемого в соответствии с патентным законодательством^[87]. Такой договор должен быть зарегистрирован не только в органе госу­дарственной регистрации юридических лиц, но и в Патентном ве­домстве, причем в отсутствие этой регистрации договор считается ничтожным. По-видимому, этой нормой законодатель намеревал­ся подчеркнуть, что предоставление прав на использование соот­ветствующих объектов промышленной собственности требует со­блюдения общего порядка, установленного для выдачи лицензий на эти объекты^[88].

мо, исходить из того, что законодатель трактует договор коммер­ческой концессии как разновидность лицензионного договора^[90], и тогда требование о регистрации договора коммерческой концессии в Патентном ведомстве означает не что иное, как не совсем удач­ное воспроизведение требования статьи 13 Патентного закона о регистрации лицензионного договора в Патентном ведомстве. При таком толковании регистрация в Патентном ведомстве самого до­говора коммерческой концессии и регистрация выдаваемых в со­ответствии с ним лицензий могут быть сведены в один этап.

В условиях, когда стороны обязаны зарегистрировать договор дважды, возникает вопрос о последовательности его регистра­ции в органе государственной регистрации юридических лиц и Патентном ведомстве. Представляется, что первичной должна быть регистрация договора в Патентном ведомстве, поскольку со­гласно п. 3 ст. 433 ГК, договор не будет считаться заключенным до момента его регистрации в Патентном ведомстве (в соответ­ствии со ст. 1028 он ничтожен). Следовательно, ни о какой его ре­гистрации в органе государственной регистрации юридических лиц не может быть и речи, так как в этом случае регистрации под­лежит уже заключенный договор, т.е. договор, зарегистрирован­ный Патентным ведомством^[91].

2. Договор коммерческой концессии может быть заключен как на срок, так и без указания срока. ГК не предусматривает приме­нительно к этому договору предельного срока действия, как это сделано, например, для договоров проката, найма жилого помеще­ния, доверительного управления имуществом.

Статья 1035 ГК предусматривает право пользователя по сроч­ному договору коммерческой концессии на заключение договора на новый срок. Данное положение защищает интересы пользова­теля как более слабой стороны договора. Находясь в зависимости от правообладателя, пользователь по окончании срока действия договора рискует оказаться в сложном положении: ему практи­чески придется начинать свое дело с нуля, так как он более не

сможет пользоваться средствами индивидуализации и коммерче­ским опытом правообладателя. Это было бы несправедливо, ведь пользователь вкладывал свои собственные средства в развитие предпринимательской деятельности правообладателя (продви­жение на рынок его товаров, работ или услуг, увеличение объ­емов производства продукции). Тем самым пользователь оказал услугу не только правообладателю, но и другому лицу, который по окончании договора может занять его место в коммерческой си­стеме правообладателя. Если в отношениях между пользователем и правообладателем выгода была по крайней мере взаимной, то за услугу, оказанную другому лицу, пользователь, разумеется, ни­чего не получит.

Таким образом, предоставление пользователю права на заклю­чение нового договора вытекает из экономического содержания франчайзинга и требований справедливости. Однако подобное преимущество пользователя не должно быть безусловным. В про­тивном случае могут пострадать уже интересы правообладателя. Ведь нежелание правообладателя заключать с пользователем но­вый договор может объясняться достаточно вескими причинами: например, у правообладателя могут быть к пользователю претен­зии по исполнению прекратившегося договора. Правообладатель может также утратить интерес к тому рынку, в рамках которо­го работал пользователь, что в условиях современной экономики случается не так уж редко. Очевидно, что в подобных ситуациях не следует принуждать правообладателя к возобновлению с поль­зователем отношений по истечении срока договора.

Согласно статье 1035 ГК, правообладатель может отказать в за­ключении с пользователем нового договора в двух случаях: 1) если он докажет, что пользователь ненадлежащим образом исполнял свои обязанности по прекратившемуся договору; 2) если он обязу­ется в течение трех лет не предоставлять другим пользователям аналогичные комплексы исключительных прав (в том числе и на условиях субконцессии) для их осуществления на территории, к которой применялся прекратившийся договор.

Условие о надлежащем исполнении договора пользователем (п. 1 ст. 1035) имеет характер общего требования. Отдельные мел­кие упущения и нарушения, которые могли иметь место при ис­полнении договора, не должны приниматься во внимание, если они не нанесли правообладателю сколько-нибудь серьезного ущерба, и есть основания полагать, что в дальнейшем (после заключения нового договора) они не повторятся.

В соответствии с п. 2 ст. 1035 правообладатель может отказать пользователю в заключении нового договора и без объяснения причин, однако в этом случае он не должен в течение трех лет за­ключать аналогичные договоры применительно к той же терри­тории с другими лицами. При нарушении правообладателем это­го запрета пользователь получает право требовать возмещения убытков, включая упущенную выгоду. Указанное право возника­ет у пользователя во всех случаях, когда территория исполнения нового договора, заключенного правообладателем с другим лицом, хотя бы частично совпадает с территорией, на которую распро­странялся прекратившийся договор.

Сложнее обстоит дело, если в прекратившемся договоре тер­ритория его исполнения не была определена. В этом случае она должна быть установлена исходя из общего смысла договора и фактических обстоятельств, относящихся к предприниматель­ской деятельности пользователя. Опосредуя прежде всего дея­тельность в сфере розничной торговли и обслуживания, франчай­зинг чаще всего имеет территориальный характер независимо от того, содержит ли договор специальное условие о территории ис­пользования комплекса исключительных прав.

Следует отметить также, что преимущественное право пользо­вателя на заключение нового договора распространяется исключи­тельно на договор коммерческой концессии. Если правообладатель, не заключивший с пользователем новый договор, в течение трехлет­него срока организует на той же территории сбыт своей продукции на основе комиссионных или агентских договоров с другими лицами, пользователь будет не вправе требовать возмещения убытков.