Формы и источники права: понятие, виды

Право как целостное явление социальной действительности имеет определенные формы своего внешнего выражения.

Под формой права следует понимать организацию его собственного содержания, способы существования, проявления, упорядочения и функционирования такого содержания.

В науке принято выделять внутреннюю и внешнюю формы права.

Во внутренней форме права содержание права проявляется в виде общеправовых принципов и основанной на них системы отраслей права, каждая из которых состоит, в свою очередь, из общеотраслевых принципов и институтов, образующихся, в свою очередь, из правовых норм (подробнее см. в соответствующей главе).

Внешняя форма права выражается в виде систематизированных нормативных официальных документов, а также иных правовых явлений, которые содержат нормы права.

Зачастую в научной и учебной литературе внешняя форма права полностью отождествляется с источниками права, однако, как правило, не с любыми, а только с формально-юридическими. Следует согласиться с мнением (в частности, В.В. Ершова^[12], М.Н. Марченко^[13]), в соответствии с которым нельзя отождествлять формы и источники права.

Источники права необходимо понимать как некие силы, творящие право; факторы, общественные явления, из которых право

может черпать свой смысл.

В самом широком смысле источник права можно обнаружить в общественных интересах и потребностях. Такие источники именуют материальными. Кроме того, в качестве источника права рассматривают правотворческую деятельность, поскольку ее результатом становится введение в действие правовых норм. Источником считают и общественную (государственную) волю как результат осознания компетентными лицами общественных интересов и потребностей. Такие источники называют идеальными.

К источникам права можно отнести:

• научную юридическую деятельность;

• правовую доктрину в целом;

• социальные регуляторы, содержащие моральные, обычные и религиозные установки о происхождении мира, смысле человеческой жизни, а также непосредственно религиозные нормы (в некоторых правовых системах, к примеру, религиозные регуляторы слиты с правовыми, составляя систему мононорм);

• юридическую практику в широком значении — как всю многообразную юридически значимую деятельность субъектов права (то есть не только судебную практику, как иногда пишут в соответствующих работах, посвященных формам и источникам права). К примеру, практика заключения договоров тоже может впоследствии приводить к появлению новых норм права, то есть выступать источником права.

Что касается форм права, то они выступают исключительно как официальные, как правило, письменные, документы, где содержатся нормы права. Сделаем, однако, оговорку, что в таком случае точнее было бы говорить именно о внешней форме права, так как письменный документ не может выражать внутреннюю форму права, которая скрыта и по существу логически выводится из соответствующих текстов. Для упрощения изложения мы, однако, будем отождествлять понятия «внешние формы права» и «формы права», так как последний термин носит общеупотребительный характер.

В силу того, что в ст. 15 Конституции РФ установлено, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы, следует согласиться с мнением, что в системе форм права необходимо выделять формы российского и формы международного права.

К формам российского внутригосударственного права можно отнести:

• нормативный правовой акт;

• нормативный правовой договор;

• правовой обычай;

• правовые принципы.

К формам международного права относят:

• международные договоры;

• международные обычаи;

• принципы международного права.

В англо-саксонской правовой семье в качестве формы права также выступает правовой прецедент.

Форма права является результатом правотворчества и правообразования. Правообразование основывается на источниках; затем, в процессе правотворчества, и рождаются формы права. Следует поэтому иметь в виду, что те нормы, которые санкционируются, как, скажем, нормы правовых обычаев, или которые появляются в результате процесса рассмотрения индивидуального юридического дела (нормы правовых прецедентов) нужно скорее относить к результатам не правотворчества в прямом смысле слова, а рассматривать их как результат правообразования.

Правовой обычай — правила поведения, которые возникают постепенно как результат многократного повторения и обобщения

наиболее рациональных вариантов общественно значимого поведения людей.

Исторически и фактически обычай предшествует закону. Обычай становится правовым, если государство санкционирует его применение. Например, в п. 1 ст. 19 Гражданского кодекса РФ (часть первая) говорится о том, что отчество гражданина может быть указано в соответствии с национальным обычаем.

Широкое распространение правовые обычаи получили в Африке. Классическим образцом правовых обычаев, сведенных в один правовой акт, является Декларация обычного права, принятая в Таганьике в 1963 г.

Правовой прецедент — решение государственного органа, которое принимается за образец (правило) при последующем рассмотрении аналогичных дел.

Наибольшее распространение правового прецедента имеет место в странах англосаксонской правовой семьи (Англия, США, Австралия и пр.). Прецедент может быть судебным и административным. Степень обязательности прецедента зависит от того, какое место занимает орган, принявший его, в иерархии государственных органов.

Что касается России, то вопрос об использовании прецедента в качестве формы права в российской правовой системе является дискуссионным. Законодательство о конституционном правосудии позволяет говорить о том, что Конституционный Суд РФ, как и конституционные (уставные) суды субъектов РФ, по существу, берут на себя функции «негативного правотворческого органа», поскольку имеют право признавать не действующими, потерявшими юридическую силу законодательные и иные нормативные акты. Кроме того, суды общей юрисдикции и арбитражные суды также имеют право решать вопрос о соответствии нормативных актов вышестоящему законодательству. Наконец, неоднозначная ситуация имеет место с руководящими постановлениями Пленумов Верховного Суда и бывшего Высшего Арбитражного Суда РФ: формально они выступают лишь как акты общего официального толкования, хотя фактически часто содержат новые предписания, которые обязательны для всех субъектов права. Вопрос по поводу признания судебного прецедента в качестве формы права в российской правовой системе никогда не решался однозначно в отечественной доктрине. Так, и в настоящий момент некоторые ученые говорят о полном непризнании прецедента как источника права в России, другие пишут о необходимости признания прецедента формой права. В последние годы в отечественной правовой науке ширится количество сторонников точки зрения, согласно которой за некоторыми судебными решениями в России можно признать нормативную силу и тем самым рассматривать их как формы права.

Правовой прецедент необходимо отличать от судебной практики, которая являет собой некое обобщение судебных решений по определенным категориям дел.

Договор с нормативным содержанием (нормативный правовой договор) представляет собой официальный документ, выражающий согласованную волю двух или более сторон.

Главный признак — наличие в договоре норм права, правил поведения общего характера, что отличает нормативный договор от индивидуально-правового. Кроме того, нормативный договор предполагает взаимную заинтересованность, равенство сторон, добровольность заключения. Распространены в конституционном (например, Федеративный договор), трудовом (соглашения профсоюзов, работодателей и правительства), международном (межгосударственные договоры) праве.

Принципы права — основополагающие идеи, ключевые представления о построении и функционировании системы права, которые сами по себе являются исходной базой для формулирования тех или иных правовых норм.

Нормативный правовой акт — основная и наиболее совершенная форма современного права, в наибольшей степени используемая в России. Он представляет собой изданный в особом порядке официальный акт-документ компетентного правотворческого органа, содержащий нормы права.

Кроме того, все шире в России используются нормативные договоры, в некоторых сферах — правовые обычаи. Находят свое применение в качестве форм права и принципы права. Как мы указали выше, по поводу прецедента как формы права в России единства мнений пока не наблюдается, тогда как формально его статус в качестве формы не закреплен.

10.3.