<<
>>

Защитник (представитель) на предварительном расследовании

Ныне общепризнано, что право на помощь адвоката – одно из основных прав любого человека, привлекаемого к уголовной ответственности. Однако до 1958 г. в советской России вопрос о допуске адвоката в стадии предварительного расследования решался отрицательно и только после принятия 25 декабря 1958 г.

Основ уголовного судопроизводства и 27 октября 1960 г. – УПК РСФСР адвокат стал допускаться в качестве защитника либо представителя по всем уголовным делам. Но решение о допуске адвоката было половинчатым и недостаточно последовательным; так, адвокат, по общему правилу, допускался к участию в деле лишь на этапе окончания предварительного следствия и ознакомления обвиняемого (потерпевшего, гражданского истца и ответчика) с материалами дела. На более раннем этапе – с момента предъявления обвинения – адвокат-защитник допускался только в строго ограниченных законом случаях, связанных с дополнительными процессуальными гарантиями для определённых категорий обвиняемых: по делам о преступлениях, совершённых несовершеннолетними, по делам немых, глухих, слепых и иных лиц, которые в силу своих физических или психических недостатков не могут осуществлять своё право на защиту. Эти льготные условия распространялись также на обвиняемых, не владеющих языком судопроизводства, либо к которым могла быть применена смертная казнь. При производстве дознания участие адвоката-защитника вообще не предусматривалось.

Подобное положение в ограничении прав граждан в досудебных стадиях уголовного процесса на юридическую помощь адвоката, в первую очередь в качестве защитника, подвергалось многие годы острой и справедливой критике. В 90-е годы прошлого века, в связи с изменением социально-политических реалий в бывшем СССР и Российской Федерации, были приняты законы, внесшие изменения в уголовно-процессуальное законодательство, согласно которым защитник стал допускаться к участию в деле на более ранних этапах предварительного расследования, в том числе и с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, протокола о его задержании. Применение ст. 48 Конституции РФ 1993 г. с учётом прямого и непосредственного действия её норм породило ещё одно основание обязательного участия защитника в уголовном процессе - наличие просьбы подозреваемого, обвиняемого, подсудимого о назначении ему адвоката. Знаковым в определении момента допуска защитника-адвоката к участию в уголовном деле стало решение Конституционного Суда РФ от 27 июня 2000 г. (так называемое «правило Маслова»), согласно которому адвокат должен допускаться к участию в деле в момента начала осуществления должностными лицами органов предварительного расследования мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления. Эти демократические установления по обеспечению юридической помощи адвокатами и защите ими законных прав граждан в уголовном судопроизводстве фактически сразу после возбуждения уголовного дела воспроизведены в уточнённой редакции в ст. 49 нового УПК РФ от 18 декабря 2001 года. Статья 53 УПК РФ предусматривает важнейшие права защитника-адвоката, допущенного к участию в деле.

В процессе досудебного производства, как и в других стадиях уголовного судопроизводства деятельность адвоката, участвующего в качестве защитника либо представителя, направлена на защиту прав и законных интересов его доверителей и оказание им юридической помощи.

Прежде всего отметим, что предварительное следствие (дознание) отличается большими временными сроками его проведения, нежели судебное разбирательство, а тем более, последующие судебные стадии. Само предварительное расследование можно условно разделить на несколько этапов, важных с точки зрения защиты, например: задержание доверителя в качестве подозреваемого, принятие решения о возбуждении уголовного дела в отношении конкретного гражданина, вынесение постановления о привлечении в качестве обвиняемого, ознакомление адвоката и его доверителя с различными процессуальными документами, в том числе и с материалами дела на этапе окончания предварительного расследования. Немаловажное значение имеет общение адвоката с доверителем. Если общение адвоката-представителя потерпевшего, гражданского истца и им подобных участников процесса не ограничено ни местом, ни временем, поскольку таковое зависит лишь от обусловленности встреч интересами представительства и волеизъявлением сторон, то свидание адвоката-защитника со своим доверителем (обвиняемым или подозреваемым), личная свобода которого ограничена, происходят в другом режиме и при других условиях. Например, в обеденное время в изоляторе временного содержания либо в «банный день» в следственном изоляторе встречу с подзащитным не предоставят, хотя бы обоим этого очень хотелось (возможны и уловки: «объявлен карантин» и т.п.). В соответствии с УПК РФ (п. 3, 4 ст. 46 и п. 9 ч. 4 ст. 47) защитник имеет право на свидание со своим доверителем наедине, конфиденциально, в том числе до первого допроса, без ограничения их числа и продолжительности. В этой связи следует обратить внимание на дополнение, внесённое в ст. 92 УПК РФ № 98-ФЗ от 24 июля 2002 г., суть которого в том, что продолжительность свидания подозреваемого с защитником может быть ограничена дознавателем, следователем с обязательным предварительным уведомлением об этом подозреваемого и его защитника. В любом случае продолжительность свидания не может быть менее двух часов. Причиной ограничения их свидания может быть только необходимость проведения процессуальных действий с участием подозреваемого с другой стороны: доверителю в следственном изоляторе становится «скучно» и ему зачастую хочется «отвести душу» в беседах с особо доверенным лицом – адвокатом. Только вот есть ли время на пустопорожние разговоры у адвоката? Видимо, не случайно отдельные коллегии адвокатов установили таксу за посещение подзащитных в следственном изоляторе; хочешь «поболтать» на интеллектуальном либо ином уровне – плати! Отметим, что среди средств защиты право на свидание с задержанным или арестованным имеет особое значение: чем раньше защитник встретится со своим доверителем, тем лучше. Содержание первой беседы с подзащитным, равно как и цель свидания, зависит от многих факторов: личного приятия (неприятия) конкретного адвоката задержанным, степени его доверия, личности этого гражданина, предшествующего опыта общения с адвокатами, от этапа производства по делу и т.д. Поэтому первая беседа посвящается знакомству защитника с доверителем, установлению с ним психологического контакта, разъяснению подзащитному его прав и обязанностей при производстве по уголовному делу, адвокатской тактики. Для преодоления недоверия к адвокату-защитнику, можно, например, показать доверителю письмо от лиц, которые пригласили адвоката для участия в деле[22]. Выяснение обстоятельств дела у подзащитного весьма важно, особенно в условиях дефицита времени при задержании. Уже на первом свидании с задержанным при условии его согласия на защиту явившимся к нему адвокатом можно выработать первоначальную позицию защиты по делу, обсудив с подзащитным план, средства и способы защиты на этом этапе расследования. При этом решается: давать ли показания по делу, признавать ли вину и в какой мере (весьма щекотливое положение, когда в объяснении доверитель эту вину по существу признал и кратко сообщил фактические обстоятельства дела); заявлять ли жалобы, ходатайства и отводы, другие действия и решения следователя, дознавателя, прокурора.

Участие адвоката в следственных действиях.

Присутствие адвоката при производстве следственных действий – его право, а не обязанность, поскольку уголовно-процессуальный закон не требует обязательного присутствия защитника при производстве следственных действий. Вопрос о таком участии адвокат должен обсудить с подзащитным, как-то: есть ли вообще такая необходимость в зависимости от личности обвиняемого (подозреваемого), сложности дела и предполагаемых следственных действий, с позиций интересов защиты и других обстоятельств по конкретному делу. В случае положительного решения, адвокат при вступлении в дело должен заявить следователю ходатайство о заблаговременном извещении его (адвоката) о месте и дате проведения следственных и иных процессуальных действий с участием обвиняемого. Принятие положительного решения об участии адвоката в следственных действиях может быть принято им и доверителем и на последующих этапах предварительного расследования. Вместе с тем решение об участии адвоката-защитника в следственных действиях должно приниматься весьма взвешенно и осмотрительно. Приняв решение об участии с следственных действиях, защитник при его проведении не должен занимать позицию наблюдателя либо выступать в роли понятого, подтверждающего результаты следственного действия. Адвокат должен подготовиться к проведению конкретного следственного действия (уяснить его сущность и цель проведения; особенности производства; наметить вопросы, которые необходимо разрешить в ходе данного следственного действия). Подготовительная работа необходима для эффективного участия защитника в проведении соответствующего следственного или процессуального действия. Следует помнить, что инертная позиция адвоката при проведении следственного действия, например, нереагирование на допущенные нарушения при производстве следственного действия и другие упущения либо неполнота исследования определённых обстоятельств, порождает неблагоприятные последствия для подзащитного и его адвоката; фактически лишает возможности оспаривать результаты проведённого с их участием следственного действия, поскольку полнота и правильность отражения в протоколе результатов следственного действия удостоверяется, в том числе и подписью адвоката-защитника. Целью же участия адвоката в следственном действии является не только психологическая поддержка обвиняемого, подозреваемого, но, преимущественно, строгое следование предписаниям уголовно-процессуального закона при проведении следственного действия и оформлении (фиксации) его результатов, соблюдение прав и законных интересов подзащитного, установление фактических данных, интересующих защиту, и т.п. В настоящее время адвокат может с разрешения следователя при производстве следственного действия использовать звуко- и видеозапись для своих надобностей. Если же следователь откажет ему в этом, то адвокат вправе заявить следователю ходатайство о процессуальном применении звукозаписи или видеозаписи.

Следует помнить, что в настоящее время адвокат и его подзащитный вправе «брать паузу» при производстве следственного действия для консультации.[23]

Некоторые авторы[24] утверждают, что «когда участие защитника в деле является обязательным, защитник должен присутствовать при производстве следственных действий с участием подозреваемого и обвиняемого, интересы которого он защищает». Полагаю, что это утверждение не основано на действующем законодательстве и поэтому не носит обязательного характера. Как отмечалось ранее, решение об участии в следственном действии принимает адвокат после беседы с подзащитным, сообразуясь с интересами защиты. Другое дело – участие в допросе(-ах) подозреваемого, поскольку речь идёт о первоначальном этапе расследования.

Считаем, что адвокат-защитник обязан участвовать в допросах подозреваемого по нескольким причинам и как можно раньше. Во-первых, допрос подозреваемого позволяет органам предварительного расследования зачастую получить сведения, позволяющие «дооформить» доказательства в ходе дальнейшего производства по делу, например, при признании подозреваемого. Во-вторых, участие защитника-адвоката предполагает, что допрос подозреваемого будет проходить в наиболее благоприятном для подзащитного режиме: психологическая поддержка со стороны адвоката; предупреждение и исключение угроз, хамства и грубости, психического, а тем более физического насилия к допрашиваемому – для предупреждения подобного, возможно ведение аудио-видео записи адвокатом; уверенность подозреваемого в том, что адвокат-защитник отстоит его законные права и интересы. В-третьих, адвокат-защитник в соответствии с законом и на этом этапе предварительного расследования обязан принять меры к установлению обстоятельств, оправдывающих подзащитного или смягчающих его ответственность.

О месте и времени допроса подозреваемого адвокат-защитник узнаёт от следователя, если он просил последнего извещать его о дате и месте проведения такового. При этом полагаться на устные договорённости не следует, так как нередки случаи неисполнения следователями обязательств об извещении адвоката и своевременности допуска его к участию в деле, в том числе и в допросе подозреваемого. Поэтому обладающие значительным опытом ведения защиты по уголовным делам адвокаты рекомендуют[25] после заключения соглашения об оказании юридической помощи гражданину, особенно задержанному по подозрению в совершении преступления, вручать следователю под расписку ходатайство с извещением о принятии поручения на защиту подозреваемого, приложив ордер соответствующего адвокатского образования. В ходатайстве необходимо в том числе отразить, что следственные действия с подозреваемым отныне следует проводить, предварительно известив о месте и времени проведения адвоката-защитника. Момент вручения ходатайства адвоката следователю с указанием даты (возможно, и времени вручения в отдельных случаях) имеет немаловажное значение, поскольку если следователь провёл допрос без участия адвоката, не известив подозреваемого о вступлении в дело адвоката, а защитника – о предстоящем допросе, то налицо нарушение права на защиту. При своевременном же извещении о предстоящем допросе подозреваемого адвокат может встретиться с подзащитным и обсудить план защиты при проведении следственного действия; подозреваемый имеет возможность получить разъяснения по правовым вопросам. Могут быть обсуждены и другие вопросы. Если первая встреча и беседа с подзащитным проходят до допроса, то необходимо выяснить обстоятельства дела у самого подозреваемого, выяснив его отношение к инкриминируемому деянию. При этом важно выявление обстоятельств, исключающих уголовную ответственность. Возможно выявление и других обстоятельств, указанных в главе 8 УК РФ. У задержанного подозреваемого рекомендуется[26] выяснить:

- когда, где, кто и при каких обстоятельствах его задержал;

- задержали с поличным либо по иному;

- сопротивлялся ли при задержании;

- был задержан один или с кем-то;

- производились ли видеозапись, фотосъёмка;

- составлялся ли протокол задержания и подписывал ли его задержанный;

- разъяснялись ли ему его права;

- предоставлялся ли защитник, а в необходимых случаях, переводчик, педагог, законный представитель;

- проводился ли личный обыск, что было изъято при личном обыске;

- составлен ли протокол личного обыска и вручена ли задержанному его копия;

- был ли обыск в квартире, гараже, даче и т.п.;

- присутствовал ли подозреваемый при обыске;

- если он был при обыске, то кто ещё присутствовал? Что изымалось? Как упаковывалось? Применялись ли технические средства фиксации;

- наложен ли арест на имущество и кому оно вверено на хранение?

Выяснение указанных вопросов весьма важно, поскольку случается, что задержанные и небезосновательно жалуются о том, что им в карманы подбросили наркотики (вариант – патроны), а в квартиру или гараж (дачу) – оружие. Подобное адвокат должен выявить как можно раньше, так как на первоначальном этапе расследования легче выявить и зафиксировать злоупотребление, а затем и разоблачить фальсификаторов.

У задержанного также необходимо выяснить:

- давались ли им какие-либо объяснения и кому, в том числе перед видеокамерой без занесения в протокол;

- не сделана ли им явка с повинной или чистосердечное признание;

- не производилось ли с участием задержанного опознания каких-либо предметов, живых людей либо лиц по фотографиям;

- знакомился ли подзащитный с протоколами, которые оформлял следователь;

- читал лично свои показания или их зачитывал следователь;

- были ли у него замечания и дополнения к протоколу? Если не сделал заявление об этом, то по какой причине?

Соответственно предварительно нужно изучить протоколы тех следственных действий, которые проведены с участием подозреваемого до вступления адвоката в дело. Рекомендуется предложить подозреваемому ещё раз обозреть эти документы в присутствии следователя; затем наедине с подзащитным выяснить нет ли у него заявлений о нарушении его прав при проведении следственных действий с его участием и обсудить, какие меры при наличии нарушений следует предпринять.

При первой беседе с подозреваемым обязательно нужно в доходчивой форме разъяснить задержанному среди других прав, что он:

- вправе вообще ничего не говорить по делу;

- если же принял решение говорить, то вправе не свидетельствовать против себя и близких родственников;

- вправе не отвечать на вопросы, не относящиеся к существу предъявленного обвинения;

- в любой момент допроса вправе отказаться давать показания или отвечать на вопросы без объяснения причин;

- вправе написать свои показания собственноручно;

- что немаловажно: на подозреваемого не распространяется статья об уголовной ответственности за дачу ложных показаний или за отказ от дачи показаний.

В ходе первой беседы обсуждается вопрос о том, при производстве каких иных следственных действий, кроме допросов подзащитного, защитник будет участвовать. Необходимость такого участия определяет, как правило, сам адвокат. В зависимости от потребностей установления и исследования определённого круга обстоятельств по конкретному уголовному делу круг следственных действий, в которых необходимо участие адвоката, может быть различен. Адвокаты наряду с участием в допросах подзащитного, наиболее часто они участвуют в очных ставках, предъявлении для опознания. Например, предъявление для опознания неповторимо: допущенные нарушения уже исправить нельзя и они влекут признание доказательства недопустимым, то есть лишают это следственное действие доказательственного значения. Присутствуя при предъявлении для опознания, адвокат располагает возможностью лично убедиться в соблюдении либо неисполнении предписаний уголовно-процессуального законодательства о процедуре проведения опознания и может воочию убедиться в соблюдении всех необходимых условий при его проведении, например в сходстве опознаваемых лиц либо предметов.

При проведении следственных действий адвокат-защитник может с разрешения следователя задавать подозреваемому и другим лицам вопросы, но при этом адвокат должен с большой степенью вероятности прогнозировать их ответы, которые только при ожидаемом результате будут вписываться в выработанную линию защиты. Адвокат в интересах своего подзащитного обязан сделать все замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе соответствующего следственного действия; хотя иногда по тактическим соображениям этого делать и не следует (чтобы в последующем «посеять зёрна сомнения», что вкупе с другими упущениями следователя может подорвать позицию обвинения).

Участие адвоката-защитника в предъявлении обвинения.

Напомню, что в соответствии с ч.1 ст.172 УПК РФ «обвинение должно быть предъявлено лицу не позднее трёх суток со дня вынесения постановления о привлечении его в качестве обвиняемого в присутствии защитника, если он участвует в деле». Именно после вынесения должностным лицом органа предварительного расследования постановления о привлечении в качестве обвиняемого гражданин признаётся обвиняемым по конкретному уголовному делу и может реализовать свои права, предусмотренные ст. 47 и другими нормами УПК РФ, в том числе пользоваться помощью защитника. Предъявление обвинения не может быть совершено в отсутствие адвоката, если не последовало письменного отказа от защитника со стороны обвиняемого либо участие защитника в данном деле является обязательным по закону. Как известно, неявка приглашённого (избранного по назначению) защитника может продолжаться 5 суток согласно ч. 3 ст. 50 УПК (судебной практике известно признание уважительной неявку приглашённого адвоката в течение 6-8 суток по различным причинам). Обвинение же должно быть предъявлено, как уже отмечено, «…не позднее 3-х суток со дня вынесения постановления…». Полагаем, что налицо коллизия правовых норм, поскольку следователь не может откладывать предъявление обвинения, так как в силу прямого предписания закона «…обвинение должно быть предъявлено …», адвокат опять же в полном соответствии с законом может не являться 5 суток. Отсюда, по нашему мнению, и возникают проблемы в правоприменении, связанные с участием защитника в предъявлении обвинения.

Необходимо приведение указанных норм в соответствие. Строго следуя предписаниям закона, «следователь, удостоверившись в личности обвиняемого, объявляет ему и его защитнику … постановление о привлечении данного лица в качестве обвиняемого» (ч. 5 ст. 172 УПК). Следовательно, предварительное ознакомление адвоката-защитника с постановлением о привлечении подзащитного лица в качестве обвиняемого не предусмотрено, хотя есть аргументы как «за» (в том числе и для пользы следователя), так и «против». Из следственной и адвокатской практики хорошо известно, что по значительной части уголовных дел постановления о привлечении в качестве обвиняемого (особенно в первоначальной редакции) не всегда мотивированы, в них не приводятся все обстоятельства совершения преступления, не указываются квалифицирующие признаки преступления и другие существенные реквизиты, предусмотренные ст. 171 УПК РФ. После объявления следователем постановления о привлечении в качестве обвиняемого (ч. 5 ст. 172 УПК) защитник, присутствующий при предъявлении обвинения, должен лично прочитать постановление о привлечении в качестве обвиняемого и проверить соответствие этого процессуального акта по содержанию и форме требованиям уголовно-процессуального закона: в случае расплывчатости мотивировочной части постановления, несоответствия квалификации изложенному адвокат может обратить внимание следователя на данное обстоятельство либо заявить ходатайство о пересоставлении обвинительного заключения в чётком соответствии с требованиями ст. 171 УПК РФ. Адвокат выясняет у подзащитного, как он понял сущность предъявленного обвинения, осознаёт ли он правовые последствия изменения его процессуального статуса? При необходимости защитник в доступных и понятных подзащитному выражениях может разъяснить содержание предъявленного обвинения и возможные правовые последствия как на предварительном расследовании, так и в случае признания его виновным судом. Это он может сделать в присутствии следователя или наедине с обвиняемым. Второй вариант предпочтительнее, поскольку предъявление обвинения вызывает у большинства граждан стресс, поэтому душевное состояние гражданина может помешать ему адекватно оценить обстановку и принять верное решение. Необходимо помочь ему (подзащитному) успокоиться («взять себя в руки»), поскольку первые показания в качестве обвиняемого (особенно если ранее гражданин не допрашивался в качестве подозреваемого) нередко носят определяющий характер. Адвокат не только помогает успокоиться подзащитному и разъясняет сущность обвинения, но и обсуждает план защиты от предъявленного обвинения на предстоящем допросе, определяя, признавать ли себя виновным или нет в предъявленном обвинении, давать показания по делу или нет, а если давать, то какие. Иногда следователь возражает против свидания адвоката с обвиняемым, ссылаясь на требование закона о немедленном производстве допроса после предъявления обвинения. Однако такое противодействие следователя свиданию с обвиняемым наедине до его допроса противоречит положениям УПК РФ, так как в ч. 1 ст. 173 прямо указано, что «следователь допрашивает обвиняемого немедленно после предъявления обвинения (внимание!) с соблюдением требований п. 9 ч. 4 ст. 47 настоящего Кодекса», гласящего, что «обвиняемый…вправе...иметь свидания с защитником наедине и конфиденциально, в том числе до первого допроса обвиняемого…», отсюда такие действия следователя незаконны. Если же следователь категорически против такого свидания, то о нарушении им закона следует сделать письменное заявление, а от допроса отказаться, предварительно проконсультировав по этому поводу подзащитного в присутствии следователя, что не возбраняется в силу ч. 2 ст. 53 УПК РФ. Следователь обязан вручить обвиняемому и его защитнику копию постановления о привлечении данного лица в качестве обвиняемого. Отметим, что временные рамки вручения этого процессуального документа законом не определены (ч. 8 ст. 172 УПК). Полагаем, что предпочтительнее получение защитником и обвиняемым названного постановления сразу же после его объявления следователем, а не на следующий день после размножения либо по почте и т.п. Это позволит адвокату успешнее разъяснить обвиняемому сущность обвинения, выработать позицию защиты по уголовному делу. Наличие у защитника постановления о привлечении в качестве обвиняемого, предотвратит возможность внесения в это постановление должностными лицами органов предварительного расследования каких-либо исправлений и дополнений, а в случае фальсификации позволит своевременно её обнаружить. Высказанные отдельными авторами, в том числе и адвокатами, утверждения о том, что «после предъявления обвинения следователь обязан вручить обвиняемому и его защитнику копию постановления о привлечении данного лица в качестве обвиняемого»[27], по нашему мнению, не основаны на законе. Поэтому полагаем необходимым уточнить редакцию п. 8 ст. 172 УПК, дополнив её указанием на срок вручения обвиняемому и его защитнику постановления о привлечении в качестве обвиняемого.

Разъяснение прав обвиняемого на допросе в качестве такового и реализация своих полномочий защитником, в принципе, аналогичны, как и при появлении процессуальной фигуры подозреваемого, что рассмотрено ранее, и нет необходимости повторяться. Отметим лишь, что обвинение может изменяться: как дополняются, так и исключаются отдельные пункты обвинения. Поэтому все рекомендации о действиях адвоката-защитника при предъявлении обвинения повторно (и независимо в который раз!) должны выполняться для осуществления успешной и со знаком «плюс» результативной защиты.

Заявление ходатайств, принесение жалоб.

Возможность заявления ходатайств, отводов и принесения жалоб – важная составляющая полномочий и собственно деятельности защитника-адвоката по конкретному уголовному делу в стадии предварительного расследования. Заявление ходатайства есть просьба, обращённая к официальному лицу органа предварительного расследования (дознавателю, следователю, их руководителям либо прокурору) о выполнении каких-либо действий или принятии решения по уголовному делу. Адвокат вправе заявлять ходатайства по любым вопросам, имеющим значение для интересов защиты подозреваемого, обвиняемого, как-то: о проведении следственных действий; об истребовании документов, предметов, которые могут являться доказательствами по делу (если сам защитник не имеет возможности их получить); об изменении либо отмене меры пресечения; о прекращении уголовного преследования либо уголовного дела в целом. Заявление ходатайств должно быть взвешенным, и без реально прогнозируемого позитивного результата в случае удовлетворения ходатайств не следует заявлять ходатайство, поскольку в противном случае можно получить негативный результат, навредить интересам защиты доверителя. Адвокат самостоятелен в выборе момента и характера заявляемого ходатайства. Тем не менее по этическим соображениям и чтобы не утратить доверие подзащитного, нужно обсуждать содержание ходатайства, его цель и прочее с обвиняемым. Ходатайство может быть заявлено также отдельно обвиняемым (о чём защитник всегда должен знать, как и обвиняемый о ходатайстве, подготовленном защитником). В некоторых случаях оба подают совместное ходатайство, что в конкретных случаях определяется тактикой защиты. Ходатайство адвоката может быть устным и письменным. Устное ходатайство следователь обязан занести в протокол соответствующего следственного действия. Письменное ходатайство чаще всего подаётся, когда требуется определённое время для его подготовки, как-то: изучение судебной практики по конкретной категории уголовных дел; ознакомление с научной литературой, справочниками, положениями, инструкциями и т.п.; консультации со специалистами и получение необходимых справок, заключений и т.п., что позволяет составить более аргументированное и мотивированное ходатайство по сравнению с устным. О результатах рассмотрения ходатайства в установленный законом срок – не более 3-х суток (ст.121 УПК) дознаватель, следователь, прокурор обязаны сообщить адвокату-защитнику. В случае несогласия с принятым по ходатайству решением оно может быть обжаловано прокурору либо в суд по месту производства предварительного расследования.

Наряду с указанной жалобой прокурору может быть подана жалоба на любые действия и решения органа дознания, дознавателя, следователя. В судебном порядке обжалуются не все постановления дознавателя, следователя, прокурора, а только постановления об отказе в возбуждении уголовного дела, прекращении уголовного дела, а равно иные их решения и действия (бездействие), которые способны причинить ущерб конституционным правам и свободам участников уголовного судопроизводства либо затруднить доступ граждан к правосудию (ч.1 ст.125 УПК). Иными могут быть жалобы о незаконном обыске, наложении ареста на имущество, осмотре и выемке почтово-телеграфной корреспонденции, о заключении под стражу и т.п. Жалобы подаются как непосредственно прокурору и в суд, так и через лицо, производящее расследование. Судьёй жалоба адвоката должна быть рассмотрена не позднее 5-ти суток со дня поступления (ч.3 ст.125 УПК). В судебном заседании, где участие защитника при рассмотрении жалобы по существу приравнивается к обязательному, адвокат имеет возможность обосновать свою жалобу, привести дополнительные аргументы и доказать перед судом незаконность или необоснованность обжалуемых решений и действий должностных лиц органов предварительного расследования. Судебные решения, принимаемые в ходе досудебного производства (например, о заключении под стражу обвиняемого), адвокат вправе обжаловать в вышестоящий суд по правилам кассационного производства, а равно участвовать в заседании суда кассационной инстанции при рассмотрении его жалобы.

Отводы участникам уголовного процесса адвокат вправе заявить при выявлении обстоятельств, исключающих их участие в производстве по уголовному делу. В случае выявления этих обстоятельств после окончания предварительного расследования должно быть заявлено ходатайство перед судом о признании недопустимыми доказательств, полученных из ненадлежащих источников либо ненадлежащим субъектом уголовно-процессуальной деятельности.

Ознакомление с материалами уголовного дела.

Адвокат-защитник с момента допуска к участию в деле имеет право знакомиться с материалами уголовного дела. В стадии предварительного расследования адвокат может знакомиться с различным объёмом процессуальных документов – от отдельных из них до ознакомления со всеми материалами дела в зависимости от этапа расследования. Нужно заметить, что ознакомление с материалами уголовного дела позволяет ему сделать вывод о всесторонности, объективности и полноте расследования по уголовному делу. Без досконального знания адвокатом материалов уголовного дела не может быть полноценной защиты, поэтому можно прийти к выводу, что право адвоката-защитника на ознакомление с материалами уголовного дела трансформируется в его обязанности перед доверителем по оказанию квалифицированной юридической помощи обвиняемому, даёт возможность уточнить позицию защиты в ходе предварительного расследования. При этом адвокат, вступая в дело, должен сообщить (предпочтительнее – письменно) следователю о своём намерении знакомиться с материалами уголовного дела. В заявлении об этом нужно перечислить, с какими из предусмотренных УПК материалов дела адвокат будет знакомиться либо ограничится указанием на предоставление протоколов всех следственных действий, проведённых с участием подзащитного, а равно постановлений, с которыми подзащитный должен быть ознакомлен. Если, например, адвокат участвует в деле с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица, то возникает первоочередной вопрос о его участии в проведении следственных действием с участием подзащитного, поскольку до возбуждения уголовного дела весьма ограничен круг следственных действий, проведение которых возможно (осмотр места происшествия, освидетельствование, назначение судебной экспертизы), что, как видим из перечня, не исключает возможности, а то и необходимости ознакомления с данными освидетельствования и постановлением о назначении экспертизы, если они проводились в отношении подзащитного. Чаще всего в практической деятельности адвокат вступает в дело, когда гражданин уже задержан по подозрению в совершении преступления. В таких случаях адвокаты сразу же заявляют ходатайство о предоставлении им материалов дела (протокола задержания и личного обыска, протоколов других следственных действий, произведённых с участием подозреваемого, и иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому. Аналогично должен действовать адвокат и тогда, когда он вступает в дело на более поздних этапах предварительного расследования. Заметим, что на этих этапах расследования не фиксируется в отдельном процессуальном документе, когда и с какими документами был ознакомлен адвокат-защитник. Не разрешён в законодательном порядке и вопрос о том, следует ли предъявлять адвокату объяснения, полученные от его подзащитного в ходе доследственной проверки. Практика идёт различными путями: да и нет. Полагаем, что объяснения доверителя, выражающие его отношение к преступлению, должны предъявляться адвокату. Для пользы дела и устранения недоверия между обвинением и защитой следовало предусмотреть форму фиксации ознакомления адвоката-защитника с материалами дела в ходе производства по уголовному делу (отдельный протокол, накопительный график по датам и т.п.).

По окончании предварительного расследования адвокат вправе знакомиться со всеми материалами дела (ст. 217 УПК), совместно с обвиняемым или раздельно, что в практике происходит весьма редко. Последнее может происходить только при наличии ходатайства обвиняемого и его защитника. В судебной практике раздельное с адвокатом ознакомление обвиняемого с материалами дела при отсутствии их согласия на это признаётся существенным нарушением закона. Обвиняемый и его защитник не могут ограничиваться во времени, необходимом для ознакомления с материалами уголовного дела. Однако 7 июля 2003 г. Федеральным законом № 114 в ч. 3 ст. 217 УПК были внесены изменения о возможности ограничения времени ознакомления с материалами уголовного дела, а именно: «Если содержащийся под стражей обвиняемый и его защитник явно затягивают время ознакомления с материалами уголовного дела, то на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном ст. 125 настоящего Кодекса, устанавливается определённый срок для ознакомления с материалами уголовного дела». И далее: «В случае, если обвиняемый и его защитник без уважительных причин не ознакомились с материалами дела в установленный судом срок, следователь вправе принять решение об окончании производства данного процессуального действия, о чём выносит постановление и делает отметку в протоколе ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела».

При ознакомлении с материалами дела по окончании предварительного расследования защитнику-адвокату предоставлены значительные права, в том числе выписывать из уголовного дела сведения и в любом объёме, снимать за свой счёт копии с документов, в том числе с помощью технических средств. Исключение составляют материалы, содержащие охраняемую федеральным законом тайну, которые нельзя свободно использовать (снимать копию и т.п.). Такие материалы после ознакомления с ними хранятся при уголовном деле и предоставляются защитнику-адвокату в ходе судебного разбирательства. Адвокату вообще не предоставляются для ознакомления постановления, вынесенные в порядке ч. 9 ст. 166 УПК (сохранение в тайне данных о личности участника процесса).

При ознакомлении с материалами дела адвокат должен обращать внимание на следующее:

- подшито ли и пронумеровано ли дело;

- требовать предъявления приложений к протоколам, бухгалтерских документов и т.п.

Соблюдать выработанные практикой правила:

- систематизировать записи и копии документы по лицам, эпизодам, в хронологическом порядке и т.п.;

- не спешить подписывать график ознакомления с делом, который ведут следователи, так как он является не процессуальным документом, а всего лишь рабочим документом следователя.

После ознакомления с делом необходимо обсудить с обвиняемым вопрос о заявлении ходатайств. Адвокат должен быть предусмотрительным. Как известно, после ознакомления адвоката с материалами уголовного дела, оно остаётся у органа предварительного расследования. Поэтому недобросовестные следователи могут фальсифицировать материалы дела, например, заменить лист, внести исправления в заключение эксперта и т.п. Не стоит спешить и с заявлением ходатайства, например, прокурору об исключении недопустимых доказательств. Надежда исключения недопустимых доказательств весьма призрачна; напротив, принятие прокурором мер по устранению причин, в силу которого доказательство является недопустимым, весьма реально. Поэтому подобное ходатайство целесообразнее заявлять суду, когда дело «выйдет» из органов прокуратуры.

Отношения адвоката со следователем, дознавателем, прокурором.

Участвуя в производстве по делу, адвокат вступает в отношения со следователями, дознавателями, прокурорами и другими должностными лицами органов предварительного расследования. Допуск адвоката-защитника на предварительное следствие и дознание, причём на наиболее ранних их этапах, потребовал установления качественно иных взаимоотношений должностных лиц органов предварительного расследования с адвокатами. Их взаимоотношения носят в основном уголовно-процессуальный характер, но этим они не исчерпываются, так как возникают и взаимоотношения нравственного и организационного характера. Общие и обязательные правила поведения участников уголовного процесса определяют процессуальные нормы независимо от того, какую функцию они (участники) выполняют – обвинения или защиты. Например, следователь обязан обеспечить участие адвоката в случаях обязательного участия защитника в судопроизводстве. С этой целью следователь обращается в адвокатское образование с просьбой предоставить адвоката-защитника, однако могут возникнуть затруднения с предоставлением адвоката, в частности ввиду отсутствия незанятых адвокатов на данный момент. Никакой санкции за непредоставление адвоката-защитника закон не предусматривает, да и какая может быть санкция в приведённой ситуации. В таких случаях немаловажное значение имеют межличностные отношения следователя и адвоката, которые должны быть корректными, взаимно уважительными. Адвокату должны быть созданы реальные и нормальные условия для работы по делу, в частности, предоставлено рабочее место для изучения материалов дела и созданы условия для свидания наедине с подзащитным.

Адвокат, участвуя в процессуальной деятельности, проявляет себя, требует надлежащего исполнения правовых норм. Но применяют процессуальные нормы специальные государственные органы в лице конкретных должностных лиц, осуществляя тем самым свои властные полномочия. Адвокат в этом смысле власти не имеет, но он достоверно знает, что любые властные полномочия должны осуществляться в строгом соответствии с законом. Международно-правовые стандарты адвокатской деятельности и российское законодательство предписывают, чтобы законные права адвокатов уважались и охранялись. Эти права в уголовном процессе соответствующим образом обеспечиваются. Следует отметить, что непредвзятые прокурорско-следственные работники так или иначе, в соответствии с законом обеспечивают права адвоката независимо от того, какую позицию он занял по делу.

<< | >>
Источник: Н.В. Григорьев.. Адвокатура и реализация конституционного права на юридическую помощь в уголовном судопроизводстве. 2005

Еще по теме Защитник (представитель) на предварительном расследовании:

  1. ЛЕКЦИЯ № 5. Участие защитника в уголовном деле на стадии предварительного расследования
  2. § 4. Защитник и представитель
  3. Участие адвоката-защитника (представителя) в доказывании по уголовному делу
  4. Статья 25.5. Защитник и представитель Комментарий к статье 25.5
  5. Разглашение данных предварительного расследования (ст. 310 УК РФ)
  6. 8.3. Предварительные встречи с представителями СМИ
  7. 5. ПСИХОЛОГИЯ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО РАССЛЕДОВАНИЯ
  8. 2. Воспрепятствование осуществлению правосудия и производству предварительного расследования (ст. 294 УК РФ)
  9. Воспрепятствование осуществлению правосудия и производству предварительного расследования (ст. 294 УК РФ)
  10. Посягательство на жизнь лица, осуществляющего правосудие или предварительное расследование (ст. 295 УК РФ)
  11. Обстоятельства, исключающие участие в производстве по уголовному делу защитника, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика
  12. Угроза или насильственные действия в связи с осуществлением правосудия или производства предварительного расследования (ст. 296 УК РФ)
  13. § 2. участие адвоката при окончании предварительного расследования по делам, которые по ходатайству обвиняемого могут быть направлены для рассмотрения в суд с участием присяжных заседателей
  14. Понятие и виды планирования расследования. Особенности планирования расследования по сложны/м многоэпизодным делам и при расследовании преступлений группой следователей