<<
>>

Регламентация деятельности адвоката в уголовном процессе

В ч. 2 ст. 45 Конституции РФ закреплено положение, согласно которому «каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещёнными законом». В развитие этого тезиса в ч. 1 ст. 48 Конституции РФ указано, что «каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи».

Право на квалифицированную юридическую помощь в демократическом обществе является неотъемлемым элементом правового статуса человека и гражданина, которое гарантируется не только национальным, но и международным правом.

Таким образом, любому участнику уголовного судопроизводства должна быть обеспечена квалифицированная юридическая помощь, а не только лицам обвиняемым (подозреваемым) в совершении преступлений. Определённые шаги в этом направлении сделаны. Так, согласно п.6 ст.56 УПК РФ «свидетель вправе … являться на допрос с адвокатом…». Согласно ч. 3 ст. 42 УПК РФ «потерпевшему обеспечивается … возмещение … расходов, … на представителя», в качестве которого в соответствии со ст. 45 ч. 1 УПК РФ «могут быть адвокаты…», а также по постановлению мирового судьи в качестве представителя потерпевшего … могут быть допущены один из близких родственников потерпевшего или иное лицо, о допуске которого ходатайствует потерпевший. Заметим, что в соответствующих нормах, регламентирующих правовое положение в уголовном судопроизводстве гражданского истца и гражданского ответчика, не содержится положения о возмещении им расходов на представителя, как-то закреплено в отношении потерпевшего. Вместе с тем они не лишены гарантированного Конституцией РФ права на получение квалифицированной юридической помощи, в первую очередь в лице адвоката.

Другой вопрос – об оказании юридической помощи бесплатно в случаях, предусмотренных законом, как об этом сказано в ч. 1 ст. 48 Конституции Российской Федерации. Но содержат ли нормы УПК РФ и Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» право, например, потерпевшего на оказание ему по уголовному делу бесплатной квалифицированной юридической помощи? Обратимся к ст. 26 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре», которая так и озаглавлена: «Оказание юридической помощи гражданам РФ бесплатно» и убедимся, что даже в сравнении с ранее действовавшим Положением об адвокатуре существенно ограничен круг лиц, которым оказывается юридическая помощь бесплатно. Первым условием оказания таковой в настоящее время является среднедушевой доход таких граждан, который должен быть ниже величины прожиточного минимума, установленного законом соответствующего субъекта РФ. Среди субъектов и категорий дел, по которым юридическая помощь адвокатами оказывается бесплатно (например, при составлении заявления о назначении пенсий и пособий и другим гражданским делам), не указаны участники уголовного судопроизводства. Как было отмечено, только потерпевшему законодатель предусмотрел возможность возмещения расходов на адвоката – представителя его интересов по уголовному делу. Но и здесь возникают определённые сложности. Возмещение расходов потерпевшему в связи с приглашением им адвоката в качестве своего представителя производится («суммы выплачиваемые» по терминологии ч. 3 ст. 131 УПК) по постановлению следователя, дознавателя, прокурора или судьи, либо по определению суда, то есть после фактического, а не виртуального участия представителя потерпевшего по уголовному делу.

Но всегда ли у потерпевшего есть средства для приглашения адвоката в качестве своего представителя? И всегда ли реально будет обеспечено возмещение расходов потерпевшему на представителя-адвоката? Например, потерпевший нетрудоспособен и т.п. Представляется, что потерпевший в отдельных случаях (когда он не может самостоятельно отстаивать свои права и интересы - психически болен и т.п.) должен быть уравнен в правах с обвиняемым по оказанию юридической помощи адвокатом за счёт средств федерального бюджета, а взыскание расходов на представителя в этих случаях возложено на государственные органы, на что требуется воля законодателя. Подобное положение более соответствовало бы конституционному принципу равноправия сторон в судопроизводстве (ч.3 ст.123 Конституции РФ).

Как же обстоит дело с оказанием квалифицированной юридической помощи обвиняемому (подозреваемому) в совершении преступления? На основании п.3 ч. 4 ст. 46 и п. 8 ч. 4 ст. 47 УПК соответственно подозреваемый и обвиняемый имеют право «пользоваться помощью защитника», в том числе и бесплатно; конечно, для обвиняемого (подозреваемого), поскольку в этом случае оплата труда адвоката производится за счёт средств федерального бюджета. Насколько нормы УПК в этой части соответствуют признанным нашим государством нормам международного права?

Статья 6 Европейской Конвенции о защите прав человека и основных свобод обязывает национальное законодательство предоставить право на помощь защитника, во-первых, любому обвиняемому в совершении преступления и, во-вторых, подозреваемому, права которого были существенно ограничены вследствие применения к нему мер принуждения.

Статья 6 этой Конвенции, отдавая предпочтение участию защитника на основе выбора, предусматривает возможность назначения обвиняемому (подозреваемому) защитника бесплатно, но только в том случае, когда у него нет достаточных средств для оплаты правовых услуг.

По своему содержанию право на самостоятельный выбор адвоката (защитника) не означает права выбирать в качестве защитника любое лицо по усмотрению подозреваемого или обвиняемого и не предполагает возможность участия в уголовном процессе любого лица в качестве защитника. Закреплённое в ст.48 ч.2 Конституции РФ право пользоваться помощью адвоката (защитника) является одним из проявлений более общего права, гарантированного Конституцией РФ (ст. 48 ч. 1), а именно: каждому человеку обеспечивается право на получение квалифицированной юридической помощи.

Критерии квалифицированной юридической помощи в уголовном судопроизодстве, исходя из необходимости обеспечения принципа созтязательности и равноправия сторон, закреплённого в ст. 123 ч. 3 Конституции РФ, устанавливает законодатель путём определения соответствующих условий допуска тех или иных лиц в качестве защитников. Конституция РФ не содержит таких критериев, да и не может содержать. Такие условия, профессиональные критерии установлены УПК РФ и Законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре».

В соответствии с ч. 2 ст. 49 УПК РФ «в качестве защитников допускаются адвокаты» при соблюдении определённых условий: а) по решению суда; б) могут быть допущены наряду с адвокатом близкий родственник либо иное лицо. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката. Из содержания цитируемых положений УПК видно, что законодатель установил приоритеты для осуществления защиты по уголовным делам для адвокатов, имеющих таковой статус и право осуществлять адвокатскую деятельность, состоящую в квалифицированной юридической помощи, оказываемой на профессиональной основе. Всякая другая юридическая помощь, осуществляемая работниками юридических служб предприятий, организаций, оказывающих юридические услуги, а также индивидуальными предпринимателями и другими специалистами в области юриспруденции не является адвокатской деятельностью, как это определено в ч. 2 ст. 1 Федерального закона № 63 от 31 мая 2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре». Для обеспечения гарантированной квалифицированной юридической помощи законодатель предусмотрел в названном законе ряд цензов:

- высшее профессиональное образование либо учёную степень по юридической специальности;

- стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо прохождение стажировки в адвокатском образовании;

- сдача квалификационного экзамена.

При этом в стаж работы по юридической специальности, необходимой для приобретения статуса адвоката, включается не всякая работа, а например, в качестве судьи, нотариуса, преподавателя юридических дисциплин. Попутно заметим, что работа в должности оперуполномоченного, следователя, дознавателя и прокурора напрямую не указана для включения в стаж по юридической специальности, необходимой для приобретения статуса адвоката (ч. 4 ст. 9).

Государство в реализации права на защиту исходит не из желания самого обвиняемого, а из его действительного блага – возможности эффективно, в полном объёме использовать им это право. Поэтому правильным представляется положение, когда государство ограничивает круг лиц, допускаемых в качестве защитника.

Отметим, что обязанность по разъяснению участникам процесса (потерпевшему, подозреваемому, обвиняемому и другим) прав, в том числе и на квалифицированную юридическую помощь, возложена законодателем на лиц, управомоченных вести уголовный процесс (ч. 1 ст. 11 УПК РФ). Это положение УПК является важнейшей гарантией реализации права иметь представителя или защитника для лиц, имеющих в деле собственный интерес. Разъяснение прав должно быть отражено в процессуальном документе.

Более детально регламентировано положение защитника – адвоката, оказывающего юридическую помощь подозреваемым и обвиняемым по уголовному делу и осуществляющего защиту их прав и интересов.

Прежде чем говорить о моменте появления в деле защитника и других аспектах, назовём обстоятельства, которые исключают участие адвоката по уголовному делу в качестве защитника. Он не вправе участвовать (ст.72 УПК) в производстве по уголовному делу, если:

1) ранее участвовал в производстве по данному уголовному делу в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого;

2) является близким родственником или родственником судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, принимавшего либо принимающего участие в производстве по данному уголовному делу, или лица, интересы которого противоречат интересам участника уголовного судопроизводства, заключившего с ним соглашение об оказании защиты;

3) оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого им подозреваемого, обвиняемого либо представляемого им потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика.

Решение об отводе адвоката – защитника либо адвоката – представителя принимают дознаватель, следователь, прокурор, суд (судья) соответственно на досудебных и судебных стадиях уголовного процесса.

Если же нет препятствий, перечисленных в законе, для участия адвоката в деле, то процессуальная фигура защитника может проявиться в деле (ст.49 УПК):

1) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого;

2) с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;

3) с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления при применении процессуального задержания либо ареста, как меры пресечения. При этом момент фактического задержания в соответствии со ст.5 п.15 УПК – это момент фактического лишения свободы передвижения лица, подозреваемого в совершении преступления.

4) с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;

5) с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.

В связи с последним основанием появления адвоката в деле отметим, что следует учитывать позицию Конституционного Суда РФ, выраженную им в постановлении от 27 июня 2000 г., принятого по жалобе гражданина Маслова. Конституционный Суд указал, что в целях реализации конституционного права на помощь адвоката (защитника) «необходимо учитывать не только процессуальные, но и фактические признаки положения лица, в отношении которого осуществляется публичное уголовное преследование». Следовательно, фактическое положение лица в качестве подозреваемого, а не только процессуально оформленное, является основанием для допуска адвоката – защитника к участию в деле. В таком случае следователь обязан разъяснить лицу право на помощь защитника (адвоката) перед началом следственного действия.

Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера.

Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого.

Следует помнить, что законодатель предусмотрел значительный перечень случаев обязательного участия защитника в уголовном судопроизводстве (ст. 51 УПК):

1) подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника.

Отказ от защитника, в соответствии со ст.52 УПК РФ, заявляется в письменном виде и допускается только по инициативе подозреваемого, обвиняемого. Если же обвиняемый, например, несовершеннолетний, то в этом случае отказ от защитника не обязателен для следователя, прокурора и суда;

2) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;

3) подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять своё право на защиту;

4) подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведётся производство по уголовному делу;

5) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше 15 лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;

6) уголовное дело подлежит рассмотрению с участием присяжных заседателей.

В этом случае защитник – адвокат участвует в деле с момента заявления хотя бы одним из обвиняемых ходатайства о рассмотрении дела судом присяжных;

7) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, предусмотренном гл.40 УПК РФ, то есть в первую очередь при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением и его ходатайстве о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства.

В остальных случаях обязательное участие защитника – адвоката обеспечивается с моментов, основания которых рассмотрены нами ранее.

С момента допуска к участию в уголовном деле адвокат-защитник вправе:

1) иметь свидания с подозреваемым, обвиняемым.

Свидание с подозреваемым должно проходить наедине, конфиденциально, и адвокат-защитник вправе иметь его с доверителем до первого допроса. С обвиняемым защитник-адвокат вправе иметь свидания при тех же условиях, без ограничения их числа и продолжительности.

Необходимо отметить, что в постановлении Конституционного Суда РФ от 25 октября 2001 г. по жалобе Голомидова и других указано на недопустимость получения разрешений дознавателя, следователя, прокурора, суда на свидания с подозреваемым, обвиняемым, находящимися под стражей. Конституционный Суд разъяснил, что «требование обязательного получения адвокатом (защитником) разрешения лица или органа, в производстве которых находится уголовное дело, на допуск к участию в деле означает, по существу, что подозреваемый и обвиняемый могут лишиться своевременной квалификационной помощи, а адвокат (защитник) – возможности выполнять свои профессиональные и процессуальные обязанности…»;

2) присутствовать при предъявлении обвинения;

3) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием доверителя либо по его ходатайству;

4) знакомиться с протоколами задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведённых с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны предъявляться подозреваемому, обвиняемому;

5) знакомиться с материалами дела по окончании расследования, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объёме, снимать за свой счёт копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств.

Каким образом будет реализовано право снятия копий во всех подразделениях органов предварительного расследования на территории РФ, покажет практика, но уже сейчас можно упомянуть, что материалы уголовного дела нельзя передавать на множительные аппараты вне места производства предварительного расследования в узком смысле (здание прокуратуры, органа внутренних дел и т.п.) и вне контроля следователя, дознавателя; и как быть, если материалы уголовного дела предъявляются обвиняемому и его защитнику в следственном изоляторе?

6) заявлять ходатайства и отводы;

7) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговоров;

8) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом;

9) использовать иные не запрещённые УПК РФ средства и способы защиты;

10) привлекать специалиста в соответствии со ст. 58 УПК.

В нормах же УПК закреплены положения, согласно которым специалиста к участию в следственных действиях вправе привлечь следователь либо суд, то есть адвокат-защитник, как и представитель, вправе и должны, в случае необходимости, заявлять ходатайства о привлечении специалиста для участия в следственных действиях. Более продуктивной представляется редакция п. 4 ч. 3 ст. 6 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре», согласно которой «адвокат вправе … привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи». Полагаем, что коллизия двух приведённых правовых норм будет разрешена законодателем по результатам правоприменительной деятельности.

Заметим, что Федеральный закон № 92 от 4 июля 2003 г. внесены значительные изменения в УПК, в том числе и расширяющие полномочия защитника (ч. 2 ст. 53). Так, защитник «… участвующий производстве следственного действия, в рамках оказания юридической помощи своему подзащитному вправе давать ему в присутствии следователя краткие консультации, задавать вопросы допрашиваемым лицам … делать письменные замечания …».

Адвокат в уголовном процессе, являясь представителем или защитником несёт и определённые процессуальные обязанности, выполнение которых обеспечивает надлежащую процедуру уголовного судопроизводства. В частности, он не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты или представительства, если он был заранее предупреждён об этом в порядке, установленном уголовно-процессуальным законодательством. За разглашение данных предварительного расследования в таком случае адвокат несёт ответственность в соответствии со ст.310 УК РФ.

Адвокат обязан соблюдать предписания уголовно-процессуального закона относительно процедуры проведения как отдельного следственного действия, так и определённого этапа судопроизводства, например, порядка судебного разбирательства. При неподчинении, скажем, адвоката-защитника распоряжениям председательствующего слушание уголовного дела может быть отложено, если не представляется возможным без ущерба для уголовного дела заменить данного адвоката другим. Одновременно суд сообщает о ненадлежащем поведении адвоката в адвокатскую палату.

Дознаватель, следователь в случае неподчинения адвоката-представителя либо защитника законным требованиям и распоряжениям также вправе прервать производство следственного действия; при этом они производят запись в протоколе следственного действия о непотребном поведении адвоката и также сообщает об этом в адвокатскую палату.

Адвокат, участвующий в уголовном деле, должен являться для проведения процессуальных действий в назначенное должностным лицом время; в практической деятельности уважающие друг друга юристы, чаще всего согласовывают время проведения следственных и иных действий.

Далее ч. 3 ст. 50 УПК устанавливает, что «в случае неявки приглашённого защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь, прокурор или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае отказа принять меры по назначению защитника. Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного следственного действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника, то дознаватель, следователь вправе произвести данное следственное действие без участия защитника, за исключением предписанных законодателем случаев обязательного участия защитника».

Часть 4 ст. 50 УПК не оставила без внимания и наиболее острый на практике вопрос об участии защитника в случае задержания подозреваемого, поскольку временные рамки задержания весьма ограничены (по общему правилу – 48 часов). Предписано в ч. 4 ст. 50 УПК следующее: «Если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения под стражу подозреваемого, обвиняемого явка защитника, приглашённого им, невозможна, то дознаватель, следователь или прокурор принимает меры по назначению защитника. При отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть произведены без участия защитника за исключением случаев его обязательного участия».

На первый взгляд точки над «и» расставлены и процедура приглашения и назначения защитника в случае неявки приглашённого прописана довольно чётко. Но эти положения УПК «подорваны» другими, более императивными положениями УПК. Так, в ст. 75 УПК: «Недопустимые доказательства» закреплено положение (п. 1 ч. 2), согласно которому «показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтверждённые подозреваемым, обвиняемым в суде признаются недопустимыми». Отсюда возможна и тщетность усилий дознавателя, следователя, прокурора по выполнению ими следственных действий с подозреваемым, обвиняемым даже при отказе последних от назначенного защитника. Полагаю, что в уголовно-процессуальное законодательство заложена «мина замедленного действия». Считаю также, что это положение УПК должно быть изменено. Нет никаких убедительных аргументов за то, чтобы в любом случае применять к правоприменителям – следователям, дознавателям и прокурорам - «презумпцию виновности», то есть изначально видеть в них нарушителей закона. И второе: положения ч. 4 ст. 50 и п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК противоречат друг другу, не согласуются между собой. Если ч. 4 ст. 50 разрешает провести следственное действие без участия защитника при отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника, то и при соблюдении этих предписаний, полученные при производстве следственных действий сведения могут быть признаны недопустимыми, если они в суде не будут подтверждены подозреваемым, обвиняемым, включая случаи отказа от защитника. Считаю, что защита почти всегда использует подобное положение закона (примеры тому есть: например, в фильме «Судный день» показано, как адвокат-защитник прямо указал присяжным, что признание подозреваемого было получено без участия адвоката и потому является недопустимым). Возникает вопрос: почему же законодатель, предусматривая, с одной стороны, определённые процедуры получения доказательств; с другой стороны, тут же ставит правоприменителя в досудебных стадиях в положение «мальчика для битья», хотя бы им и были соблюдены все установленные УПК требования к получению и закреплению доказательств?

Другой аспект: и в ч. 3, и в ч. 4 ст. 50 УПК указано: «за исключением случаев обязательного участия защитника». Вы уже убедились, что перечень этих случаев весьма значительный. И повисает в воздухе вопрос: как быть, если подозреваемый отказывается от защитника по назначению и требует конкретного?

Резюмируя изложенное, можно сделать следующие выводы:

1) адвокат в уголовном процессе может выступать как в качестве представителя потерпевшего, гражданского истца и ответчика, а также частного обвинителя; так и в качестве защитника подозреваемого, обвиняемого;

2) представляя интересы потерпевшего и других указанных выше участников в уголовном судопроизводстве, адвокат имеет те же права, что и его доверители. Права же адвоката-защитника конкретизированы в действующем УПК РФ. Наряду с правами, адвокат в уголовном процессе несёт и обязанности;

3) реализация конституционного права граждан на получение квалифицированной юридической помощи предполагает дальнейшее совершенствование таковой в уголовном судопроизводстве.

<< | >>
Источник: Н.В. Григорьев.. Адвокатура и реализация конституционного права на юридическую помощь в уголовном судопроизводстве. 2005

Еще по теме Регламентация деятельности адвоката в уголовном процессе:

  1. § 1. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ АДВОКАТА В УГОЛОВНОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ
  2. § 2. деятельность адвоката в процессе досудебного производства
  3. ЛЕКЦИЯ № 11. Деятельность адвоката в арбитражном процессе
  4. ПОДГОТОВИТЕЛЬНАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА В ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ
  5. Буробин В.Н.. ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА В КОНСТИТУЦИОННОМ ПРОЦЕССЕ. 1994, 1994
  6. § 2. Основные элементы познавательной деятельности в процессе уголовного преследования
  7. § 1. ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА НА ДОСУДЕБНОЙ СТАДИИ ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССА
  8. ГЛАВА I. Деятельность адвоката - представителя в гражданском и арбитражном процессе
  9. ГЛАВА II. Подготовительная деятельность адвоката -представителя в гражданском и арбитражном процессе
  10. Правовая регламентация средств доказывания в гражданском и арбитражном процессе
  11. 2.4. Коллегия адвокатов и адвокатское бюро как формы коллективной деятельности адвокатов
  12. Понятие уголовного права. Особенности уголовных правонарушений. Предмет уголовного права. Метод уголовного права. Задачи уголовного права. Функции уголовного права. Принципы уголовного права, их закрепление в Уголовном кодексе Российской Федерации (далее - УК РФ)
  13. Участие адвоката-защитника (представителя) в доказывании по уголовному делу