<<
>>

Адвокат – участник уголовного судопроизводства при подготовке дел к слушанию и в судебном разбирательстве

В суде первой инстанции уголовное дело проходит два этапа: стадию подготовки дела к судебному заседанию и стадию судебного разбирательства. Именно судебное разбирательство является той стадией, в которой разрешаются главные вопросы судопроизводства.

Адвокат, участвующий в суде первой инстанции, должен чётко знать особенности производства при подготовке дел к слушанию и в судебном разбирательстве, поскольку адвокаты-представители и защитники без этих знаний не смогут в должной мере использовать весь арсенал средств, предоставленных им уголовно-процессуальным законом для того, чтобы выполнить свои профессиональные обязанности по отстаиванию интересов доверителя на должном уровне. Подготовка адвоката к судебным слушаниям зависит от многих обстоятельств, как-то:

а) принимал ли он участие в качестве представителя или защитника на предварительном следствии или получил поручение (заключил соглашение) об оказании юридической помощи в суде;

б) от степени сложности уголовного дела (количество эпизодов и число обвиняемых), от личности защищаемого (представляемого) и других участников процесса, видов экспертиз и т.п.;

в) в зависимости от того, собирались ли в этот период самостоятельно доказательства (информация) или нет, и от других факторов.

Если в суд приглашается тот же адвокат, который участвовал в предварительном расследовании, то с ним должно быть заключено новое соглашение со всеми вытекающими последствиями. В том случае, если обвиняемый или другие лица по его поручению (просьбе) не заключили соглашение с адвокатом, а по закону участие защитника обязательно либо обвиняемый ходатайствует о предоставлении ему защитника, то участие адвоката в судебном заседании обязан обеспечить суд, который и должен своевременно направить в адвокатское образование требование о выделении защитника по уголовному делу в порядке ст. 51 УПК РФ. После получения ордера на ведение дела в суде адвокат приступает к подготовке защиты. Заметим, что роль адвоката-защитника либо представителя не должна быть пассивной: он должен заранее выяснить место и время судебного заседания, поскольку они могут повлиять на принятие решений судом в интересах доверителя. Так, адвокат-защитник или представитель имеет право ознакомиться с материалами дела в суде, а также заявлять ходатайства о следующем: о проведении предварительного слушания по делу (ст. 229 УПК); о принятии мер по обеспечению гражданского иска (ст. 230 УПК); о прекращении дела, об исключении доказательств. Кроме того, адвокат-защитник или представитель может приносить возражения на ходатайство другой стороны об исключении доказательств (ст. 234, 235 УПК). До недавнего времени ходатайство защитника о вызове свидетеля для установления алиби подсудимого могло быть удовлетворено лишь в случае, если оно заявлялось в ходе предварительного расследования и было отклонено дознавателем, следователем или прокурором[28]. Благоприятный для защиты результат достигался тогда, когда указанное ходатайство заявлялось в случае, если о наличии такого свидетеля становилось известно после окончания предварительного расследования.

Другая особенность – решение об удовлетворении ходатайств защиты об истребовании дополнительных доказательств или предметов принимается судом только, «если данные доказательства и предметы имеют значение для уголовного дела» (ч.

7 ст. 234 УПК). Относительной новеллой является возможность адвоката-защитника либо представителя (как стороны в процессе) ходатайствовать о допросе в качестве свидетелей лиц, которым что-либо известно об обстоятельствах производства следственных действий или изъятия и приобщения к уголовному делу документов (ч. 8 ст. 234 УПК). По общему правилу, бремя доказывания обстоятельств, указанных адвокатом-защитником в ходатайстве об исключении доказательств, возлагается на сторону защиты, и только в одном случае на прокурора (см. п. 4 ст. 235 УПК), а именно: «При рассмотрении ходатайства об исключении доказательства, заявленного стороной защиты на том основании, что доказательство было получено с нарушением требований настоящего Кодекса, бремя опровержения доводов, представленных стороной защиты, лежит на прокуроре».

Следует обратить особое внимание на изменение порядка исследования доказательств в стадии судебного разбирательства. Согласно новому УПК РФ, очерёдность исследования доказательства в судебном следствии определяется стороной, представляющей суду доказательства; при этом первой представляет доказательства сторона обвинения. После исследования доказательств, представленных стороной обвинения, исследуются доказательства, представленные стороной защиты (ст. 274 УПК). Подсудимого (при его согласии дать показания) первым допрашивает защитник (ст. 275 УПК). Закон (ст. 281 УПК) не допускает возможности оглашения показаний не явившихся в судебное заседание потерпевшего и свидетеля, ранее данных ими при производстве предварительного расследования, если адвокат-защитник или представитель (как стороны) не дадут на это согласия, что уже вызвало неоднозначные суждения и толкования в правоприменительной практике. И уже в июле Федеральным законом № 114 от 7 июля 2003 г. были внесены изменения в ст.281 УПК, суть которых состоит в том, что в отдельных случаях при неявке свидетеля или потерпевшего допустимо оглашение их показаний по ходатайству стороны или по собственной инициативе (что судьи, впрочем, и делали, несмотря на правовой запрет). Эти случаи перечислены в новых ч.2 и ч.3 ст.281 УПК. Анализ ч. 3 позволяет сделать вывод о том, что, по существу, сведён на нет запрет, установленный ч. 1 ст. 281 (ч. 3 – по ходатайству стороны) - «при наличии противоречия в показаниях», то есть можно огласить, и не требуется никакого согласия сторон.

Адвокат должен использовать возможность по заявлению обоснованных ходатайств о вызове новых свидетелей, истребовании документов и другого в подготовительной части судебного заседания, так как, например, суд не вправе отказать в удовлетворении ходатайства о допросе лица в качестве свидетеля или специалиста, явившегося в суд по инициативе сторон (ст.271 УПК). Адвокат имеет возможность и обязан в необходимых случаях принести возражения на действия председательствующего в судебном заседании, которые подлежат занесению в протокол (ст.243 УПК). Адвокат-защитник (представитель) имеет также право знакомиться с протоколом судебного заседания (при наличии об этом письменного ходатайства) и подавать на него замечания. Адвокат-защитник (представитель) в судебном разбирательстве по желанию может выразить своё отношение к предъявленному обвинению (ст.273 УПК), он вправе участвовать в исследовании доказательств, излагать суду своё мнение по существу обвинения и его доказанности, об обстоятельствах, смягчающих его, о мере наказания, а также по другим вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства (ст.248 УПК). Важным этапом для адвоката являются судебные прения. В своей речи адвокат даёт оценку материалам дела с позиций интересов подзащитного (представляемого), анализирует и критически оценивает выступления своих оппонентов, отвечает на реплики, представляет суду готовые соображения. Убедительность приводимых доводов, юридически грамотно и психологически тонко построенная судебная речь, с которой адвокат выступает в прениях, способствуют эффективности осуществления защиты либо представительства. Защитительная (или в интересах представляемого) речь является определённым итогом деятельности защитника в уголовном процессе. Именно поэтому подготовительную работу над будущей речью в суде адвокат должен вести постоянно, начиная с предварительного следствия; при этом нужно обратить внимание на аспекты, которые в речи должны быть обязательно отражены.

После окончания прений сторон, но до удаления суда в совещательную комнату адвокат-защитник (представитель) вправе представить суду в письменном виде предлагаемые ими формулировки по вопросам, разрешаемым судом при постановлении приговора (ч.7 ст.292 УПК). Адвокаты, увы, редко пользуются этой возможностью, ссылаясь на то, что предлагаемые ими формулировки не имеют для суда обязательной силы. Представляется, что мотивация в этих случаях иная, а именно: для внесения формулировок суду по судьбоносным для дела и обвиняемого вопросам необходимо глубокое знание как материалов уголовного дела, так и материального права, законодательства (в отдельных случаях и норм гражданского права), правоприменительной практики судов. Поэтому, важен и подготовительный этап к защите обвиняемого в суде. Если адвокат принял на себя защиту до назначения судебного заседания и ранее не принимал участия в деле, то он обязан тщательного ознакомиться с материалами уголовного дела. Как правило, адвокаты начинают изучение дела с обвинительного заключения, в котором изложена позиция стороны обвинения, указывается, на чём основано обвинение доверителя в инкриминируемом деянии, как сам обвиняемый относится к предъявленному обвинению и что он представляет из себя как личность. При чтении обвинительного заключения необходимо обращать внимание не только на фактические обстоятельства дела, но и на соблюдение предписаний уголовно-процессуального закона, как-то: кем составлено обвинительное заключение и принимало ли это должностное лицо дело к производству; соответствует ли формулировка предъявленного обвинения с указанием пункта, части, статьи УК РФ в обвинительном заключении ранее составленному постановлению о привлечении в качестве обвиняемого, возбуждалось ли уголовное дело по этому обвинению; указаны ли обстоятельства, смягчающие либо отягчающие ответственность подзащитного, есть ли данные о личности потерпевшего, особенно по делам о насильственных преступлениях. После ознакомления с обвинительным заключением адвокат обязан тщательно, внимательно и без спешки прочитать другие материалы дела. Методика чтения может быть разной и зависит от профессионального опыта адвоката и особенностей конкретного уголовного дела: его объёма, сложности, числа обвиняемых, количества других участников процесса, проведённых экспертиз и иных факторов. В любом случае материалы дела нужно изучить «от корки и до корки», каждый документ – «вдоль и поперёк». Единых правил по изучению адвокатом уголовных дел нет. Практикующие по уголовным делам адвокаты вырабатывают индивидуальный стиль изучения дел. Адвокатской практикой выработаны следующие способы изучения материалов уголовных дел:

- вначале изучаются документы, на которые делаются ссылки в обвинительном заключении, затем - оставшиеся материалы;

- другие изучают вначале показания подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, свидетелей, протоколы других следственных действий, заключения экспертиз, затем уже иные документы;

- читают также материалы уголовного дела в той последовательности, как они подшиты, таким образом, отслеживая ход расследования, его логику и то, каким образом следователь пришёл к результату, в нём зафиксированному.

При любом способе изучения материалов уголовного дела адвокат обязан выяснить, соблюдены ли предписания уголовно-процессуального законодательства по процедуре проведения определённого процессуального действия, при использовании в качестве доказательств информации, полученной непроцессуальным путём и т.д.

Если, например, допрос проведён оперуполномоченным, а поручения следователя об этом нет, то адвокат, выявив подобное нарушение, должен решить вопрос о заявлении суду ходатайства о признании полученных в результате такого допроса сведений недопустимыми доказательствами. Адвокат может выявить и другие нарушения уголовно-процессуального законодательства, должностных инструкций и другого, что он может также использовать при построении защиты в суде.

Адвокат при изучении материалов уголовного дела с обвинительным заключением должен убедиться в том, что в период предварительного расследования не было нарушено право обвиняемого на защиту и предоставлена реальная возможность для реализации им других прав. Необходимо обращать внимание на своевременность разъяснения подозреваемому права иметь защитника и принятие следователем мер по реализации этого права; на своевременность предъявления подзащитному обвинения (мог ли он реально после предъявления обвинения реализовать своё право на защиту, поскольку судебная практика признаёт ущемлением этого права предъявление обвинения чуть ли не в последний день срока расследования по делу); необоснованность применения меры пресечения к обвиняемому, какие ходатайства по делу были заявлены и как они разрешены, все ли материалы уголовного дела предъявлялись обвиняемому для ознакомления (например, заключение эксперта в период расследования с разъяснением обвиняемому его прав).

Для облегчения своей работы и для более быстрого отыскания необходимых материалов адвокату нужно систематизировать изученные материалы. Если дело несложное, то возможно ведение выписок из дела по хронологии. Если же дело многоэпизодное или по делу проходит несколько обвиняемых, то в зависимости от того, в каких преступлениях обвиняется его подзащитный, адвокат принимает решение завести отдельные накопительные папки (листы, лицевые карточки) либо по эпизодам, либо на каждого фигуранта по делу с указанием доказательств, которыми подтверждается или опровергается (ставится под сомнение) виновность подзащитного.

Важнейшей составляющей при изучении материалов дела является работа с доказательствами, чему будет посвящена отдельная тема.

Опытные адвокаты рекомендуют при получении уголовного дела в канцелярии суда тут же проверить:

- нумерацию страниц дела;

- наличие всех листов в деле;

- соответствие описи дела самим документам;[29]

- наличие документов, находящихся в конвертах (паспорта, негативы, фотографии и т.п.);

- наличие вещественных доказательств, хранящихся при деле (аудио- и видеокассеты с записями следственных и оперативных действий, предметы, изъятые при осмотре места происшествия и обыске и т.п.) и, добавим, поступившие в суд вместе с уголовным делом.

Если что-то не так, до выхода из канцелярии суда следует попросить её работника составить акт и удостоверить факт отсутствия того или иного документа, предмета, исправления нумерации и т.д. Этим адвокат избежит обвинений в том, что он уничтожил важные документы по делу и потерял вещественные доказательства.

После полного прочтения дела и получения о нём самого общего представления адвокат продолжает избирательное изучение, делая выписки из отдельных документов либо снимает их полные копии. При этом на полях делаются пометки о процессуальных и иных нарушениях, о необходимости уточнения различных обстоятельств, получении разъяснений специалистов и т.п. Изучая обвинительное заключение, адвокат-защитник уясняет, в чём обвиняется его доверитель, на чём построено обвинение, как обвиняемый относится к предъявленному обвинению. При этом адвокату следует обращать внимание на следующее:

- кем составлено обвинительное заключение и принимало ли это лицо дело к производству?

- утверждено ли и в какие сроки обвинительное заключение надлежащим прокурором?

- соответствуют ли ссылки на доказательства в обвинительном заключении материалам дела?

- раскрыто ли содержание доказательств, на которых строится обвинительное заключение?

- имеется ли справка о движении уголовного дела, прилагаемая к обвинительному заключению?

Проверяя соблюдение прав обвиняемого на предварительном расследовании, адвокат выясняет о своевременности предъявленного обвинения и разъяснения подзащитному его прав, о нарушениях прав обвиняемого при производстве с его участием следственных действий, обоснованность избрания меры пресечения, все ли материалы уголовного дела были предъявлены для ознакомления, разрешены ли заявленные по делу ходатайства.

Полагаем, что от знания материалов дела во многом зависит успех защиты на суде. Известный русский юрист П.Сергеич (П.С.Пороховщиков) писал по этому поводу: «Если можно, вы должны знать дело лучше всех, если нельзя – не хуже председателя и обвинителя. Если ваш противник будет настоящий прокурор, вы увидите, что он знает дело именно вдоль и поперёк, помнит не только страницы, но и внешний вид каждой бумажонки, знает, сколько раз и когда допрошен каждый свидетель, где встречаются недомолвки и где попадаются описки в актах следователя. Вот опасный противник. Таким должны быть и Вы. Но такая работа будет отнимать невероятное количество времени! Разумеется. Так что же? Ведь Вы защитник. Ваш досуг принадлежит не вам, а подсудимому»[30].

После изучения материалов дела адвокат-защитник разрабатывает предварительно фактическую и правовую позицию по уголовному делу. Фактическую позицию адвокат вырабатывает на основе анализа, оценки и проверки имеющихся в деле доказательств. Это позволяет ему определить, по какому эпизоду обвинения есть доказательства, по какому нет, какими доказательствами располагает сторона обвинения, какие из этих доказательств противоречивы либо сомнительны, или не обладают признаком допустимости. Для предварительной разработки правовой позиции по делу защитник должен обратиться к нормативно-правовым актам (УК, УПК и другим), разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ, а также к судебной практике Верховного Суда РФ и суда субъекта Федерации.

После этого адвокату большинство авторов[31] рекомендует встретиться с подсудимым для того, чтобы:

- согласовать с ним фактическую и правовую позицию по предъявленному обвинению, которую они будут отстаивать в судебном заседании;

- узнать от подзащитного, нет ли дополнительных доказательств защиты, которые по различным причинам не оказались в материалах дела;

- обсудить, какие ходатайства целесообразно подготовить и заявить в судебном заседании;

- подробно и доходчиво разъяснить подзащитному его права и обязанности в судебном заседании;

- наметить с доверителем тактику защиты на суде.

При согласовании со своим подзащитным фактической позиции по предъявленному обвинению позиция защитника никогда, ни при каких обстоятельствах не может и не должна расходиться с позицией подзащитного. Адвокат в беседе с доверителем не вправе определять, какие показания должен давать подсудимый в судебном заседании либо отказаться от дачи показаний; решение об этом тот должен принимать самостоятельно. Однако адвокат обязан разъяснить подзащитному, каковы будут последствия того или иного решения подзащитного, например, суд вправе уточнить у него (подсудимого) причину изменения показаний и после оценки вправе сослаться на них в приговоре.

Если в уголовном деле участвуют несколько адвокатов, то при подготовке к судебному заседанию рекомендуется согласовать позиции защиты без ущерба для интересов своего доверителя.

В подготовительной части судебного заседания адвокат-защитник вправе заявлять отводы суду, прокурору и другим участникам процесса при установлении оснований для этого, а равно заявлять ходатайства, например, о вызове новых свидетелей, экспертов, об истребовании документов, об исключении из разбирательства недопустимых доказательств. Решая вопрос о заявлении ходатайств, необходимо соблюдать основное требование: любое ходатайство защитника должно быть продумано, согласовано с подзащитным и, самое главное, не осложнять его положение, приносить ему только пользу. Очень важно тактически верно выбрать время для заявления ходатайства.

В ходе самого процесса адвокат-защитник должен занимать активную позицию в исследовании собранных по делу доказательств, допросах потерпевших, свидетелей, экспертов и т.п. Без внимания адвоката не должен остаться вопрос о порядке исследования материалов в судебном заседании, поскольку основная работа по обоснованию и укреплению позиции защиты начинает осуществляться на более ранних этапах, задолго до кульминационного и весьма значимого момента – до судебных прений. Выдающийся русский юрист П.С.Пороховщиков (П.Сергеич) говорил: «Всё что возможно, должно быть сделано до судебных прений»[32]. Он рекомендовал ряд важных правил, которые должен знать каждый адвокат и неуклонно им следовать. Так, не следует спрашивать свидетелей об обстоятельствах самоочевидных или бесспорно установленных. Не следует спрашивать об обстоятельствах безразличных.

Каждый вопрос должен быть основан на разумном расчёте:

а) не следует задавать вопрос, когда шансы благоприятного ответа незначительны;

б) следует быть осторожным, спрашивая об обстоятельствах неизвестных или сомнительных;

Есть «золотое адвокатское правило»: «Не задавай вопроса, если заранее не знаешь ответа».

Каждый вопрос должен иметь определённую цель.

Следует вовремя остановиться с вопросами.

Не следует задавать вопросов, толкающих на ложь.

Следует остерегаться опрометчивого заключения о недобросовестности свидетеля.

Адвокат должен быть корректен при участии в проведении допроса. Недопустимы вопросы, носящие оскорбительный для допрашиваемого и других присутствующих в судебном заседании лиц, характер.

Особо стоит вопрос о предъявлении суду доказательств, собранных адвокатом-защитником в порядке ст. 86 УПК, то есть самостоятельно. Адвокат в этом плане имеет определённое преимущество перед обвинением, так как ему известно всё, чем располагает обвинитель, а обвинению неизвестно то, чем может располагать адвокат. Вместе с тем новые доказательства, представленные стороной защиты в судебном заседании, могут оказать существенное влияние на решение суда.

Завершает большую и сложную работу адвоката в судебном разбирательстве участие в судебных прениях. Содержание защитительной речи определяется материалами уголовного дела, однако всякая речь адвоката-защитника в судебном заседании должна содержать основные составные части: вступление, анализ фактических обстоятельств дела, разбор юридической стороны предъявленного обвинения, характеристику личности обвиняемого, заключение. Содержание защитительной речи определяется в зависимости от позиции защиты, выбранной адвокатом по согласованию с подзащитным. Важно, чтобы и речь защитника, и реплики были грамотны с правовой точки зрения, убедительно аргументированы, логически продуманы и психологически правильно построены.

Работа адвоката в суде первой инстанции после произнесения защитительной речи не заканчивается. Профессиональный долг обязывает адвоката изучить протокол судебного заседания и при необходимости принести на него замечания. Эту работу, кроме адвоката, участвовавшего в судебном заседании, другой защитник выполнить не может, так как только он (возможно, и совместно с подзащитным) выявляет случаи невольного (не говоря о случаях, когда это делается по чьей-то воле) искажения показаний участников процесса, мнения защиты и т.п., поскольку протокол судебного заседания, к сожалению, не стенографируется и на плёнку не записывается. Чтобы не пропустить срок на ознакомление с протоколом, адвокат направляет председательствующему письменное заявление о том, чтобы он уведомил его о дне изготовления протокола судебного заседания и представил реальную возможность с ним ознакомиться. Если у адвоката есть претензии к протоколу, то они оформляются в форме замечаний на протокол судебного заседания. О результатах рассмотрения замечаний судья выносит постановление об удостоверении их правильности либо об их отклонении.

Если подзащитный не желает обжаловать приговор в апелляционном или кассационном порядке (что адвокат выясняет у подзащитного после его вынесения), то работа адвоката по уголовному делу в качестве защитника завершается. Если же подзащитный хочет обжаловать вынесенный в отношении него приговор, то наступает очередной этап – работа адвоката в апелляционной либо кассационной инстанциях.

<< | >>
Источник: Н.В. Григорьев.. Адвокатура и реализация конституционного права на юридическую помощь в уголовном судопроизводстве. 2005

Еще по теме Адвокат – участник уголовного судопроизводства при подготовке дел к слушанию и в судебном разбирательстве:

  1. Чекмарева А. В. Задачи подготовки гражданских дел к судебному разбирательству в свете информационного обеспечения участников процесса / А. В. Чекмарева // 19. ЗАДАЧА № 1
  2. § 2. Действия судьи и сторон при подготовке дела к судебному разбирательству. Предварительное судебное заседание
  3. Подготовка гражданских дел к судебному разбирательству
  4. Статья 168. Приостановление, прекращение производства по делу и оставление заявления без рассмотрения при подготовке дела к судебному разбирательству
  5. 7.2. Общая психологическая характеристика судебного процесса при рассмотрении уголовных дел
  6. Глава 15. Психология судебного процесса (при рассмотрении уголовных дел).
  7. § 1. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ АДВОКАТА В УГОЛОВНОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ
  8. ТЕМА ПОДГОТОВКА ДЕЛА К СУДЕБНОМУ РАЗБИРАТЕЛЬСТВУ, СУДЕБНОЕ РАЗБИРАТЕЛЬСТВО
  9. Подготовка дела к судебному разбирательству.
  10. АДВОКАТ В УГОЛОВНОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ
  11. Статья 295. Подготовка дела к судебному разбирательству
  12. Статья 299. Подготовка дела к судебному разбирательству
  13. Статья 325. Подготовка дела к судебному разбирательству