9.4. Реальные контракты

Реальные контракты возникали после реальной передачи вещи. Римляне рассматривали эти соглашения с точки зрения магических представлений: реальный переход вещи предполагал установление абсолютного господства над нею.

Договор займа. Договор займа – это соглашение, по которому одна сторона передает в собственность другой стороне вещь, наделенную родовыми признаками. Договор займа – односторонний контракт, лишь заемщик обязан был возвратить вещь. Случайная гибель вещи не прекращала обязательства. Заемополучатель обязывался возвратить в установленный срок вещь, наделенную такими же родовыми признаками. Возможно было невыполнение взятых на себя обязательств при договоре займа, если кредитор докажет в суде неплатежеспособность должника.

При невыполнении своих обязательств, возникших из договора займа, должник строго наказывался. По законам XII таблиц должник, не заплативший долг, разрывался на части. «В третий базарный день пусть разрубят должника на части. Если отсекут больше или меньше, то пусть это не будет вменено им в вину». Часть исследователей скептически относятся к этой норме, хотя другие считают это реальностью.

Родовыми признаками считались вещи, определяемые следующими признаками: весом, числом, мерой. Род, считали древние, не погибает и может быть заменим на вещь этого рода. Например, заимодатель передает заимополучателю 10 кг яблок. Заемщик получает их в собственность и распоряжается ими по своему усмотрению. По истечении 3-х месяцев он обязан возвратить 10 кг других яблок, но такого же сорта и качества.

Договор займа считался заключенным только после реальной передачи вещи и согласия сторон. Заключенным считалось соглашение уже после передачи ключа от склада, где хранились мешки с зерном. Договор займа мог осуществить лишь собственник. Мнимый заем – передача вещи несобственником – являлся незаконным договором. При случайной гибели вещи ответственность ложилась на собственника.

В древности договор займа заключали с помощью манципации или стипуляции, позднее стало достаточно простой передачи вещи. Нередко стипуляцию закрепляли письменным соглашением. Хотя заем являлся безвозмездным контрактом, на практике часто устанавливались проценты, но они существенно ограничивались и не должны были превышать сам капитал.

Проценты регулировались специальным неформальным договором – пактом – или законом. В 342 г. до н.э. законом Генуция взимание процентов было запрещено. С I в. до н.э. проценты установились на уровне 12% годовых, а при Юстиниане устанавливалось до 6% годовых. Ограничение процентных ставок происходило под большим влиянием христианства, отрицательно относившегося к ростовщичеству. Проценты зависели и от общественного положения лиц. Юстиниан определил, что высокопоставленные чиновники не могли взимать более 4% годовых, купцы – не более 8%, в остальных случаях не более 6%, при морском займе до 12%.

Обычно проценты устанавливались с помощью стипуляции. Установление процентов на проценты запрещалось. Договоры займа устанавливались также в отношении самоуправляющих органов. Банкиры, проводящие ростовщические операции, обязаны были вести книги учета, представляемые на судебное разбирательство в качестве доказательства.

Существовал также морской заем, при котором риск гибели капитала ложился на заимодавца. Считалось, что на полученные взаймы средства торговец мог совершить удачную сделку, выгоду от которой он разделит со своим кредитором. Морской заем рассматривался как совместное дело ради достижения определенной цели. В этом договоре, рисковали как должник (предоставляя свой корабль, рискуя своей жизнью), так и кредитор (своим капиталом). При морском займе риск возлагается на кредитора с того дня, в который на основании соглашения корабль должен отплыть. Цервидий Сцевола сравнивал морской заем с получением денег атлетом и его обязательством возвратить долг своему кредитору в случае победы на соревнованиях, в большем объеме. Но в связи с огромным риском данного контракта разрешалось устанавливать любой процент (при Юстиниане – до 12%).

Договор ссуды. Договор ссуды («коммодатум» – пер. «оказать услугу») – это соглашение двух лиц, после которого передается вещь, наделенная индивидуальными признаками во временное безвозмездное пользование. Обязательство, вытекающее из договора ссуды, является двусторонним. Разрешалось ссудить вещи, наделенные родовыми качествами, но использовать их по назначению запрещалось. Примером может служить передача редких фруктов для украшения праздничного стола, потреблять их запрещалось. Обязательство из договора ссуды возникает только после реальной передачи вещи и прекращается после возвращения вещи в сохранности.

Отличие договора ссуды от договора займа – вещь дается во владение. Собственником вещи остается ссудодатель. Необходимо было возвратить эту же вещь, заменить ее на другую было нельзя. Если ссудополучатель использовал взятую вещь не по назначению, возникала так называемая кража пользования.

Проценты в договоре ссуда устанавливать запрещалось. Пример: ссудодатель передает в месячное владение золотую посуду ссудополучателю. После указанного срока получатель посуды обязан возвратить собственнику в целости и сохранности те же самые вещи. Ответственность при случайной гибели вещи полностью ложилась на ссудодателя (собственника вещи).

Ссудополучатель отвечал за незначительную небрежность в отношении взятой вещи, он обязан был заботится о ней, как добрый хозяин. Даже в случае утраты вещи не по своей вине ссудополучатель нес ответственность из-за бесплатности ссуды. Ссудодатель отвечал за ущерб, причиненный неисправленной вещью (напр., неисправный сосуд, из которого вылилось вино).

Договор хранения. Договор хранения возникал в случае получения безвозмездно на хранение индивидуально определенной вещи, движимой и не подверженной тлению. Обязательство возникало после реальной передачи вещи на хранение. Из договора хранения (поклажи, депозита) образовывались двусторонние обязательства. Вещь передавалась на определенный срок или до востребования. Депозитом римляне считали то, что из страха обвала, пожара, кораблекрушения дано другому на сохранение.

Поклажеприниматель не имел права пользоваться сданной на хранение вещью. Требования к хранителю вещи были не самые жесткие (в связи с тем, что он не извлекал из этого договора для себя никакой выгоды). Поклажепринематель обязан хранить вещь как обычный гражданин, не принимая дополнительных мер предосторожности. Гай писал, что за небрежность поклажеприниматель не отвечает, так как это вина поклажедателя, передавшего свою вещь нерадивому человеку.

При передаче вещи в экстраординарной обстановке (например, при пожаре) поклажеприниматель мог вручить свою вещь на хранение любому лицу, который отвечал за ущерб полученной на хранение вещи уже в двойном размере. Такой договор назывался несчастной или горестной поклажей. Если хранить вещь вызвался сам поклажеприниматель, то от него требовалось высшая степень заботливости.

Особым видом договора поклажи являлось хранение незапечатанных денег, переходящих в собственность депозитария с обязанностью вернуть ту же сумму. Название такого договора – необычная, ненормальная, нерегулярная поклажа. При данном договоре поклажеприниматель мог распоряжаться сданными вещами. Практически необычная поклажа являлась договором займа, но Юстинианом она была причислена к поклаже.

Существовало иррегулярное хранение, вследствие которого сданные вещи смешивались с вещами хозяина, отличавшимися родовыми признаками (напр., хранение зерна). Собственнику возвращались похожие на сданные, на хранение вещи (такого же количества и качества).

Специальным случаем хранения является судебное хранение (секвестр). В ходе судебного разбирательства спорная вещь передается на хранению лицу, который обязан был ее передать победителю судебной тяжбы.

Сдача на хранение вещей корабельщикам, хозяевам постоялых дворов, содержателям постоялых дворов строго охранялась преторами, что бы не дать повода вступать в сговор с ворами, против путешественников.