Проблема участия наемных работников-акционеров в управлении акционерным обществом существует не только в Украине.

К примеру, в Российской Федерации на первой стадии приватизационного процесса, когда российские предприятия принадлежали их работникам, правам работников уделялось основное внимание, в частности одним из обязательных требований было включение в состав правления приватизированного предприятия как минимум одного наемного работника.

Как свидетельствует практика деятельности акционерных обществ в Украине, в персональном уведомлении о проведении общего собрания акционеру (особенно, если он является работников общества) часто предлагается передать свои голоса по доверенности председателю правления общества, и, как правило, акционер в ответ выдает соответствующую доверенность. В связи с этим среди принципов акционерного законодательства для стран с переходной экономикой, предложенных ОЭСР, содержатся предложения относительно установления запрета для должностных лиц исполнительного органа акционерного общества на получение доверенностей для голосования на общем собрании от акционеров-работников общества, а также на учреждение какого-либо доверительного управления акциями работников общества, которое могло бы ограничить права работников на голосование на общем собрании или отчуждение принадлежащих им акций [129,с.35]. Следует заметить, что в странах с развитым фондовым рынком явление «конкуренции за доверенности», то есть рассылка акционерам предложений о передачи голосов по доверенности, достаточно распространено и является частью корпоративной культуры. Полагаем, что в Украине следует использовать рекомендацию ОЭСР и внести в действующее законодательство соответствующие положения, направленные на обеспечение прав акционеров-работников предприятия.

Поскольку управление акционерным обществом должно осуществляться в его интересах, принципы деятельности и ответственности управляющих перед обществом требуют специального правового регулирования, которое бы обеспечивало защиту интересов как самого общества, так и его акционеров и кредиторов [88,с.94]. Однако действующее законодательство Украины не уделяет достаточного внимания ответственности правления как органа управления и его членов как должностных лиц акционерного общества перед акционерами, кредиторами общества и самим обществом.

Согласно статье 23 Закона Украины «О хозяйственных обществах должностные лица органов управления отвечают за нанесенный обществу ущерб согласно действующему законодательству Украины; за разглашение коммерческой тайны и конфиденциальной информации должностные лица несут ответственность, предусмотренную учредительными документами общества и действующим законодательством Украины, кроме того:

1) за совершение деяний, подпадающих под признаки преступлений, председатель и члены правления (так же как и другие должностные лица акционерного общества) могут быть привлечены к уголовной ответственности на общих основаниях, предусмотренных соответствующими статьями Уголовного кодекса Украины [4], например, за занятие запрещенными видами предпринимательской деятельности (статья 148), уклонение от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей (статья 148-1), мошенничество с финансовыми ресурсами (статья 148-5), нарушение порядка выпуска (эмиссии) и обращения ценных бумаг (статья 148-8) и др.;

2) за нарушения валютного законодательства должностные лица юридического лица несут административную и уголовную ответственность согласно статье 16 Декрета Кабинета Министров Украины «О системе валютного регулирования и валютного контроля» [27];

3) за нарушение законодательства о защите экономической конкуренции должностные лица несут административную ответственность согласно статье 54 Закона Украины «О защите экономической конкуренции» [22];

4) за нарушение налогового законодательства руководители и другие должностные лица юридического лица несут административную ответственность согласно статье 11 Закона Украины «О государственной службе в Украине» [14];

5) за нарушение законодательства о ценных бумагах должностные лица несут административную ответственность согласно статье 13 Закона Украины «О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине» [15];

6) за нарушение законодательства о труде ответственность наступает согласно статье 265 Кодекса законов о труде Украины. Ответственность должностных лиц акционерного общества при условии, что эти лица состоят с обществом в трудовых отношениях, может быть ограничена согласно соответствующим статьям главы IX Кодекса законов о труде Украины.

Председатель правления акционерного общества как руководитель хозяйствующего субъекта также несет ответственность за соблюдение порядка ведения бухгалтерского учета, определенного законодательством Украины, своевременное и полное предоставление бухгалтерской отчетности пользователям и аудиторам согласно статье 11 Закона Украины «Об аудиторской деятельности» [13].

В юридической литературе высказываются предложения о целесообразности возложения на должностных лиц выборных органов общества (в том числе на председателя и членов правления) полной имущественной ответственности за ущерб, причиненный по их вине обществу и его акционерам [64,с.46].

В дореволюционной России отношения между акционерным обществом, как совокупностью акционеров, и его представителем – правлением, рассматривались как отношения между доверителем и поверенным, члены правления действовали как уполномоченные общества и в случае принятия незаконного решения или превышения своих полномочий несли ответственность перед обществом на общих основаниях, их ответственность была солидарной. Ответственность за причиненные обществу убытки могла быть возложена одновременно на членов правления и на других должностных лиц общества, если и те и другие своими действиями или упущениями повлекли причинение убытков обществу [87,с.76-78].

Сегодня во многих странах мира возможно привлечение к ответственности членов органов управления общества, если они осуществляют свою деятельность разумно, в других странах для этого необходимо наличие серьезного проступка. К примеру, в Великобритании привлечение директора (члена совета директоров) к ответственности осуществляется по принципу, установленному судебным прецедентом в 1925 году в деле City Equitable Fire Insurance Co. LTD.: директор обязан к такому поведению, которого разумно ожидать от лица с его знаниями и опытом [75,с.157]. В США члены совета директоров могут быть привлечены к ответственности за нарушение обязанностей перед корпорацией и за незаконную выплату дивидендов акционерам и другие выплаты. Концепция ответственности директоров за нарушение обязанностей перед корпорацией и акционерами основана на том, что директора являются доверенными лицами (агентами) акционеров и корпорации. В связи с этим на директоров возлагаются обязанности доверенных лиц (fiduciary duties), которые традиционно состоят из обязанностей:

1) лояльности (duty of loyalty). Директор может быть привлечен к ответственности за нарушение обязанности лояльности, если он действует в собственных интересах, а не в интересах корпорации в случае конфликта интересов. Нормы законов, устанавливающих ответственность за нарушение обязанности лояльности, обычно касаются заключенных директором сделок с личной заинтересованностью.

2) должной степени заботливости (duty of care). Директор должен выполнять свои обязанности добросовестно, с той степенью заботливости, которую обычно благоразумный гражданин в подобной должности проявил бы в подобных обстоятельствах, таким образом, который, как он считает, будет удовлетворять наилучшим образом интересы корпорации [174,с.61-64].

Для привлечения к ответственности за нарушения своих обязанностей директор должен совершить серьезный проступок или действовать умышленно, а в некоторых штатах необходимы доказательства исключительной небрежности. Директор не может быть привлечен к ответственности за нарушения и ошибки, неумышленно допущенные в процессе принятия решений управленческого характера. Также не несет ответственности директор, если при принятии решения он добросовестно полагался на информацию, мнения и заключения экспертов, при условии наличия оснований полагаться на эту информацию. На наш взгляд, Украине целесообразно воспользоваться опытом США в данных вопросах и предусмотреть обязанность председателя и членов правления соблюдать лояльность по отношению к акционерному обществу и проявлять должную заботу.