1. Понятие учредителя хозяйственного общества

Помимо хозяйственных обществ субъектами корпоративных правоотношений являются их участники или лица, принимающие имущественное и неимущественное участие в деятельности хозяйственного общества. Корпоративные права и обязанности участников хозяйственного общества определяются долей участия в уставном капитале последнего.

Корпоративные права и обязанности могут возникнуть как по отношению к действующему хозяйственному обществу, так и по отношению к вновь учрежденному. В последнем случае приобретение корпоративных прав и возложение обязанностей является результатом процесса учреждения хозяйственного общества. Участники хозяйственного общества, у которых возникают такие права и обязанности, являются учредителями хозяйственного общества.

Применительно к отдельным видам хозяйственных обществ действующее гражданское законодательство дает определение понятия "учредитель". Согласно п. 1 ст. 10 Федерального закона "Об акционерных обществах" учредителями общества являются граждане и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении. Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" не содержит прямой дефиниции учредителя, однако характеризует данного субъекта посредством перечисления совершаемых им в процессе учреждения хозяйственного общества действий. Так, именно учредители заключают учредительный договор и утверждают устав хозяйственного общества и впервые назначают его исполнительные органы (п. 1 ст. 11 названного Закона). Совершаемые учредителями хозяйственного общества различные действия как юридического, так и фактического характера в конечном счете преследуют одну цель - создание нового субъекта права. Однако наличие одной такой цели в действиях лица недостаточно для признания его учредителем.

Во-первых, такие действия не должны носить характер "поштучной или наемной работы, как, например, разработка проекта устава каким-нибудь специалистом за особое вознаграждение" .

--------------------------------

Тарасов И.Т. Указ. соч. С. 198.

Во-вторых, упорядоченная совокупность указанных действий влечет за собой не только учреждение хозяйственного общества, но и является основанием возникновения у совершившего их лица статуса субъекта корпоративного правоотношения. Вряд ли есть необходимость при определении понятия "учредитель" пытаться включить в него характеристики всех совершаемых учредителем действий. В противном случае даже лучшие специалисты в сфере корпоративного права не смогут выработать единой дефиниции, как это уже было на известной Нюрнбергской конференции . Достаточно, на наш взгляд, ограничиться указанием на совершение определяющего действия в процессе учреждения хозяйственного общества, как это сделал законодатель в п. 1 ст.

--------------------------------

Там же.

Попытки определения понятия "учредитель" через перечень всех совершаемых учредителем действий помимо сложностей, связанных с формированием такого перечня, могут привести к дефиниции, содержащей внутренние противоречия. Например, если включить в определение понятия "учредитель" характеристики действий по внесению вклада в уставный капитал хозяйственного общества, то непонятно, как быть со статусом учредителя, уклоняющегося от внесения вклада. Очевидно, что если связывать статус учредителя хозяйственного общества с актом внесения вклада в уставный капитал, то отказ лица от совершения действий по внесению вклада должен свидетельствовать о том, что такое лицо не приобрело статус учредителя. Бесспорно, что такой вывод прямо противоречит действующему законодательству, которое не связывает отказ от внесения вклада с невозможностью приобретения статуса учредителя. Такой отказ влечет за собой неблагоприятные последствия для учредителя, вызванные неисполнением возложенных на него обязанностей (абз. 4 п. 1 ст. 34 Федерального закона "Об акционерных обществах", п. 3 ст. 23 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Роль учредителей в процессе создания нового субъекта права трудно переоценить. Г.Ф. Шершеневич писал, что "им принадлежит мысль самого предприятия, разработка плана для его осуществления..." . Изначально именно учредители, утверждая устав, определяют правовой статус создаваемого хозяйственного общества, а также перечень прав, которыми будут обладать его участники, и перечень обязанностей, которые они будут нести. Предоставление таких возможностей учредителям требует повышенного контроля над их деятельностью, в противном случае будет сложно избежать злоупотреблений с их стороны, хорошо известных из истории развития корпоративного права . В основе контроля над деятельностью учредителей должна быть положена максимальная формализация процесса учреждения хозяйственного общества, чему, к сожалению, не способствует действующее законодательство о государственной регистрации юридических лиц . Отношения, складывающиеся в процессе учреждения хозяйственного общества, следует регулировать главным образом императивными нормами. Применение диспозитивных норм в данном случае должно быть сведено к минимуму. Такой подход позволит в значительной мере избежать учредительских злоупотреблений.

--------------------------------

Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. С. 403.

Более подробно см.: Там же. С. 378 - 387; Тарасов И.Т. Указ. соч. С. 88 - 131.

См. об этом: Ломакин Д.В. О проекте Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц" // Законодательство. 2001. N 6. С. 75 - 79; Козлова Н.В. Создание юридических лиц: взгляд в будущее // Хозяйство и право. 2002. N 1. С. 106 - 116; Сарбаш С. Комментарий основных положений Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц" // Хозяйство и право. 2002. N 1. С. 20 - 31.

Указанные выше отношения имеют особое значение для создания и последующей деятельности хозяйственного общества. Однако они не могут быть охарактеризованы в качестве корпоративных. Как уже отмечалось, корпоративные правоотношения представляют собой так называемые внутренние правоотношения, складывающиеся в рамках корпорации. Содержанием таких правоотношений являются права и обязанности участников (членов) корпорации. Таким образом, без существования корпорации невозможно и возникновение корпоративных правоотношений. Юридический состав, влекущий создание корпорации как нового субъекта права, одновременно с этим порождает и правоотношения участия (членства), или корпоративные правоотношения. Природа правоотношений, складывающихся в процессе учреждения хозяйственного общества, различна. Это и публичные правоотношения, связанные с государственной регистрацией хозяйственного общества, и многообразные частные правоотношения, возникающие между учредителями. Если у хозяйственного общества несколько учредителей, то в основе правоотношений, существующих между ними, лежит соответствующий договор. Применительно к акционерному обществу он именуется договором о создании акционерного общества. Такой договор не является учредительным документом общества (п. 5 ст. 9 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Соглашение, заключаемое учредителями общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, напротив, является учредительным документом общества и именуется учредительным договором (п. 1 ст. 11 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").