4. Феномен бездокументарныхценных бумаг

Отсутствие необходимости предъявления самой ценной бумаги как документа для осуществления воплощенных в ней прав привело к появлению в российском законодательстве так называемых бездокументарных ценных бумаг.

--------------------------------

СП РФ. 1992. N 5. Ст. 26.

Вестник Банка России. 1997. N 47.

В данном направлении развивается и судебная практика. Высший Арбитражный Суд РФ допускает применение норм о виндикации в отношении бездокументарных акций и употребляет по отношению к таким объектам гражданских прав характеристики, свойственные вещам, например количественные показатели . Ситуация усугубляется еще и тем, что в настоящее время акции как именные эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме (п. 2 ст. 25 Федерального закона "Об акционерных обществах", ст. ст. 2, 16 Федерального закона "О рынке ценных бумаг").

--------------------------------

См., например, п. п. 7, 8 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 апреля 1998 г. N 33, которым был утвержден Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций // Вестник ВАС РФ. 1998. N 6; см. также: Мурзин Д.В. Истребование ценных бумаг от отчуждателя (новая практика Высшего Арбитражного Суда РФ и потребности гражданского оборота) // Проблемы теории гражданского права. Вып. 2 / Ин-т частного права. М.: Статут, 2006. С.

Отметим, что предложения о рассмотрении бездокументарной ценной бумаги в качестве своеобразной фикции, позволяющей применять по отношению к такой ценной бумаге правовой режим вещей, высказывались и в юридической литературе. Примером могут служить рассуждения Л.Г. Ефимовой, которая со ссылкой на общий подход, сформулированный Д.И. Мейером в отношении фикций в праве, полагает допустимым этот прием применительно к бездокументарным ценным бумагам . Не имея принципиальных возражений против позиции данного автора , заметим, что признание того или иного явления в качестве юридической фикции ничего не дает в смысле выяснения его правовой природы, о чем писал еще Г.Ф. Шершеневич . На наш взгляд, сомнительной ценностью обладают пространные рассуждения, уместные больше для философского трактата, описывающие бездокументарную ценную бумагу как некую идеальную оболочку, которая "призвана "закрыть" в себе некоторый набор и объем обязательственных прав" .

--------------------------------

Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика. М.: НИМП, 2001. С. 178 - 181. Подобных взглядов придерживаются и другие авторы. См., например: Габов А. К вопросу о признании ценной бумаги // Законодательство и экономика. 1999. N 2. С. 43; Решетина Е.Н. К вопросу о правовой природе бездокументарных ценных бумаг // Журнал российского права. 2003. N 7. С. 106; и др.

В юридической литературе была высказана прямо противоположная позиция, согласно которой рассмотрение бездокументарной ценной бумаги в качестве фикции не имеет под собой никаких оснований. Распространение на бездокументарные ценные бумаги правил о ценных бумагах, существующих в форме обособленных документов, является лишь приемом юридической техники. При этом автор приведенного суждения почему-то посчитал, что сама по себе фикция в данном случае не может быть результатом юридической техники (см.: Лотфуллин Р.К. Юридические фикции в гражданском праве. М.: Юристъ, 2006. С. 116 - 120).

Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. Т. 2. Вып. 2, 3, 4. С. 179.

Степанов Д.И. Защита прав владельца ценных бумаг, учитываемых записью на счете. М.: Статут, 2004. С. 19.

Вряд ли можно согласиться также с проектированием "новых" конструкций, опосредующих хорошо известные явления. Например, Д.В. Мурзин предлагает рассматривать ценную бумагу как бестелесную вещь, представляющую собой "обязательственное договорное право, регулируемое нормами вещного права" . Неясно, для чего четкое понятие обязательственного права подменять размытым по содержанию и неизвестным действующему отечественному законодательству понятием бестелесной вещи. Суждение о том, что это необычное право регулируется нормами вещного права, следует оставить без комментариев. Общеизвестно, что нормы права регулируют общественные отношения, а не сами себя. Право не регулирует право.

--------------------------------

Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. М.: Статут, 1998. С. 79.

Появление в отечественном законодательстве феномена бездокументарных ценных бумаг во многом связано с некритичным заимствованием сходных конструкций, хорошо известных американскому и английскому правопорядку. От такого подхода предостерегал еще в конце 20-х гг. прошлого столетия М.М. Агарков . В основе этого предостережения лежало признание того факта, что ни английское, ни американское право не знало и не знает до настоящего времени классического понятия ценной бумаги . Зато в этих странах активно используется категория оборотного документа (negotiable instrument), в качестве которого может выступать "предъявительская или ордерная бумага, предоставляющая своему добросовестному держателю право на получение платежа, свободное от недостатков в праве его предшественников" . Вообще, оборотный документ представляет собой простой договор о денежном платеже, удовлетворяющий определенным требованиям . Этот документ удостоверяет определенные имущественные права, которые, однако, не связаны с ним неразрывно. Отсутствие взаимосвязи между документом и удостоверяемыми им правами проявляется, в частности, в возможности уступки этих прав без передачи самого документа. Более того, само осуществление прав допускается без предъявления документа, что было бы невозможно применительно к классической ценной бумаге, обладающей признаком презентационности. Передача удостоверяемых оборотным документом прав происходит в рамках обычной процедуры уступки права требования (assignment), в процессе которой цедент (transferor, или assignor) передает цессионарию (transferee, или assignee) комплекс имущественных прав. Причем права, рассматривающиеся как имущество в требованиях (chose in action) в отличие от вещей или имущества во владении (chose in possession), передаются в собственность. Таким образом, если для передачи прав, удостоверяемых классической ценной бумагой, требуется совершение опосредованного акта, а именно передача документа, то для уступки прав, поименованных в оборотном документе, этот акт является излишним.

--------------------------------

Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. С. 186.

Там же. С. 185.

Агарков М.М. Указ. соч. С. 185.

Ласк Г. Указ. соч. С. 621; Единообразный торговый кодекс США. Серия: Современное зарубежное и международное частное право. М.: Изд-во Междунар. центра финансово-эконом. развития, 1996. С. 155 - 200.

Обычно для перевода на английский язык термина "ценная бумага" используется слово "security". Непосредственным предшественником понятия "security" был термин "security for money", используемый в качестве родового понятия для обозначения разнообразных долговых документов . Начиная со второй половины XIX в. термин "security" стал использоваться для обозначения акций . В законодательстве отдельных штатов этот термин получил свое закрепление в начале прошлого века , а первая попытка формулирования его единообразного определения была предпринята в 1929 г. . Первое развернутое определение "security" появилось на уровне федерального законодательства в легендарном Securities Act и охватывало собой любое долговое обязательство, в том числе облигацию и расписку, акцию, инвестиционный контракт и многие другие категории, которые трудно сочетаются в континентальном правосознании . Термин "security" лег в основу наименования целого процесса - секьюритизации ("securitisation"), призванного заменить традиционные схемы банковского кредитования новыми схемами финансирования, основанными на выпуске securities . В связи с изложенным трудно не согласиться с Д.А. Пенцовым, верно подметившим, что имеющиеся сходства между понятиями "security" и "ценная бумага" весьма немногочисленны . В то же время их коренное отличие - отсутствие у security, так же как и у оборотного документа, свойства презентационности, неотъемлемой характеристики ценной бумаги - делает их разнопорядковыми категориями.

--------------------------------

Rosin G.S. Historical perspectives on the definition of a security // South Texas law review, 1987. Vol. 28. P. 600.

Ibid. P. 604.

Loss L., Cowett E. Blue sky law. Boston, Toronto, 1958. P. 7.

Handbook of the National conference of commissioners on uniform state laws and proceedings of the thirty-ninth annual conference. Memphis, 1929. P. 171.

Federal securities laws. Legislative history 1933 - 1982. Vol. 1. Washington. D.C., 1983. P. 99.

См.: Бэр Х.П. Секьюритизация активов: секьюритизация финансовых активов - инновационная техника финансирования банков. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 3 - 66.

Пенцов Д.А. Понятие "security" и правовое регулирование фондового рынка США. СПб.: Юридический центр Пресс, 2003. С. 171.

Таким образом, в общем праве акция как комплекс прав не нуждается в особом материальном носителе. Не случайно еще Г.Ф. Шершеневич обратил внимание на тот факт, что выпуск английскими компаниями акций в форме обособленных документов - явление достаточно редкое . Самостоятельное существование корпоративных прав и удостоверяющего документа подчеркивается и на терминологическом уровне. Права, обусловленные долей участия в уставном капитале акционерной корпорации и часто с ней отождествляемые, обозначаются как share of stock. Документ, именуемый сертификатом (stock certificate), удостоверяет, что поименованное в нем лицо является собственником определенного количества долей или имущества в требованиях (chose in action) . Характеристика акции как разновидности chose in action разделяется не всеми правоведами. Так, выдающийся исследователь в сфере корпоративного права Гувер отмечал, что определение акции как имущества в требованиях не раскрывает содержания понятия акции, поскольку сам термин "chose in action" еще окончательно не определен .

--------------------------------

Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. I. С. 390.

Ласк Г. Указ. соч. С. 425.

Gower L.C.B. Modern company law. P. 339.

Многочисленными определениями акции изобилуют и судебные решения. Например, судья Фарвелл в деле Borland's Trustee v. Steel охарактеризовал акцию как интерес акционера в компании, ограниченный денежной суммой, обеспечивающей ответственность акционера и его интерес, состоящий в серии взаимных соглашений, принимаемых всеми акционерами. Анализируя это определение, Гувер справедливо указал, что корпоративные права не ограничиваются фиксированной денежной суммой, выплачиваемой участниками компании, поскольку одинаковыми правами могут обладать и лица, которые приобрели акции по номинальной стоимости, и лица, оплатившие акции по рыночной цене .

--------------------------------

Ibid. P. 340 - 341.

Перечень тех или иных трактовок термина "акция" можно продолжать бесконечно долго. Однако отдельные нюансы не влияют на общее понимание акции как комплекса прав, существующего вне зависимости от документа, которым они могут быть удостоверены. Влияние англо-американского законодательства в части понятия ценных бумаг существенным образом отразилось и на законодательствах отдельных стран континентальной Европы. В настоящее время прослеживается тенденция к дематериализации ценных бумаг, когда права из документа уже не мыслятся как единое целое с материальным носителем. Такой носитель в форме документа рассматривается лишь в качестве одного из возможных способов фиксации прав. Во Франции принцип "дематериализации ценных бумаг" был введен в 1982 г. благодаря принятию Закона "О финансах", согласно которому с 3 ноября 1984 г. все ценные бумаги переставали выпускаться в обращение в форме обособленного документа. Операции с именными ценными бумагами начали фиксировать их эмитенты, а ценные бумаги на предъявителя стали учитывать банки . Не обошли эти веяния и Германию. В настоящее время в этой стране эмиссия множества ценных бумаг как обособленных документов может быть заменена выпуском одного документа, так называемого глобального сертификата (Sammel-oder Globalurkunde). Помимо этого, широкое распространение получило понятие недокументированных (бездокументарных) "ценных прав" (korperloser Wertrechte) .

--------------------------------

Жамен С., Лакур Л. Торговое право: Учебное пособие. М.: Международные отношения, 1993. С. 117.

Brox H. Handelrecht und Wertpapierrecht. 10. Auflage. Munchen: Verlag C.H. Beck, 1993. S. 241.

Неудивительно, что бездокументарные ценные бумаги получили отражение и в современном российском законодательстве. Такие ценные бумаги, по мнению некоторых зарубежных экспертов, более "развитые" и более "сложные", поэтому именно они будут способствовать выявлению существа ценной бумаги . Отметим, что согласно положениям ст. 149 ГК РФ бездокументарные ценные бумаги представляют собой всего лишь способ фиксации прав, традиционно удостоверяемых обычными документами. В силу этого обстоятельства они не могут быть в отличие от классических ценных бумаг объектами права собственности . Нельзя согласиться с А.А. Маковской, что ГК РФ "для целей регулирования оборота ценных бумаг поставил знак равенства между документарной и бездокументарной формами ценных бумаг" . Согласно буквальному толкованию п. 1 ст. 149 ГК РФ законодателем отнюдь не ставится знак равенства между бездокументарными ценными бумагами и классическими ценными бумагами, а говорится всего лишь о применении правил, установленных для ценных бумаг, к бездокументарной форме фиксации прав, и то только тогда, когда иное не вытекает из особенностей такой фиксации. Если где-то и говорится о таком "равенстве", так это в Федеральном законе "О рынке ценных бумаг", положения которого мало согласуются с нормами ГК РФ. Согласимся, что законодатель иногда может наделить разные по своей сущности объекты "определенными одинаковыми "правовыми свойствами" . А.А. Маковская приводит уместный пример, когда по общему правилу положения об ипотеке недвижимого имущества соответственно применяются к залогу прав арендатора по договору об аренде такого имущества . Но почему-то никому не приходит в голову объявлять права арендатора особой разновидностью недвижимого имущества, чего не отрицает указанный автор, а ведь это то же самое, что и признавать ценной бумагой объект, не являющийся вещью.

--------------------------------

Батлер У.Э., Гаши-Батлер М.Е. Корпорации и ценные бумаги в России и США. М.: Зерцало, 1997. С. 48.

Суханов Е.А. Объекты права собственности // Закон. 1995. N 4. С. 94 - 98.

Маковская А.А. Залог денег и ценных бумаг. М.: Статут, 2000. С. 42.

Маковская А.А. Различия в правовом регулировании отношений между акционером и закрытым акционерным обществом и отношений между участником и обществом с ограниченной ответственностью // Корпорации и учреждения: Сб. статей / Отв. ред. М.А. Рожкова. М.: Статут, 2007. С. 55.

Там же. С. 56.