§ 2. Период республики

1. XII таблиц. Древнейшим известным нам памятником римского права являются “законы XII таблиц” (Lex duodecim tabula- rum), составление которых относится, согласно господствующему мнению, к середине V в.

До нас дошла целая легенда о порядке составления этого памятника. Воспроизводить ее мы считаем излишним. Отметим лишь, что, по преданию, текст этого закона был написан на 12 досках (откуда и само название памятника). Ho, вероятно, при нашествии на Рим галлов (нач. IV в. до н. э.) эти доски погибли, и, хотя, вероятно, и были восстановлены (возможно, с устранением архаизмов в языке), но точный текст XII таблиц до нас не дошел. O содержании XII таблиц мы знаем лишь из произведений позднейших авторов, которые ссылались на этот памятник или цитировали его отдельные отрывки (притом обычно не на древнем языке, на котором были составлены XII таблиц, а на языке, современном автору). Всего до нас дошло свыше сотни таких отрывков или упоминаний. Ha основании этого материала историки, начиная с XVII в., положили много труда на реконструкцию текста XII таблиц, но и поныне мы не располагаем (и едва ли когда-нибудь будем располагать) сколько-нибудь достоверным текстом этого памятника. Однако в ряде вопросов содержание XII таблиц является достаточно установленным и дает нам представление о характере права древнейшего Рима.

Насколько мы можем судить, XII таблиц не являются кодексом в смысле систематизированных норм, с достаточной полнотой регулирующих определенную отрасль правоотношений. Это — собрание кратких правил по наиболее важным практическим вопросам. Основным содержанием XII таблиц являются правила о гражданском процессе, о санкциях за нарушение чужих прав и интересов, о землевладении, о семье и ряд правил административного характера. Из этого памятника мы видим наличие сельскохозяйственной семьи с огромной властью домовладыки, семейную собственность, находящуюся уже в стадии разложения. Уже видна, в определенных границах, и частная собственность, которая может отчуждаться и завещаться. Видна имущественная дифференциация общества, связанная с эксплуатацией богачами бедняков — это выявляется в суровых правилах о неисправных должниках. B эпоху XII таблиц уже существует рабство, но оно еще не является развитым, и упоминания о рабах малочисленны. Скудны правила об обязательствах (кроме займа), и видно, что процессы обмена еще не являются развитыми.

Содержание XII таблиц в значительной степени, по-видимо- му, является записью обычного права, и если возникла необходимость в письменном оформлении права, то это следует объяснить борьбой плебеев с римским народом. XII таблиц устанавливают единые правила для коренных римских жителей и для плебеев. И можно думать, что этот памятник явился результатом стремления плебеев хотя бы частично ограничить твердым правилом закона произвол патрицианских магистратов и закрепить достигнутые плебеями успехи. Возможно также, что и патриции в ряде случаев стремились закрепить свои привилегии против дальнейшего натиска плебеев (например, в области закабаления должников).

XII таблиц высоко ценились римлянами (в особенности на протяжении всего периода республики) и имели огромное значение в истории римского права.

3. Законы. Закон назывался lex. Однако это слово означало первоначально всякое правило, связывавшее установившего его субъекта (cp. obligatio). Римский гражданин, совершая завещание, говорил: ita lego; правило, входящее в состав договора продажи, называлось иногда lex venditionis. Lex в смысле постановления народного собрания означало правило, установленное гражданами и связывающее их, как бы взаимное обязательство граждан (1. I D

1. 3: закон есть совместное предписание, заключение мудрых мужей, общая клятва государства). Лишь впоследствии термин “Іех” получает значение “веления народа”: “закон — это то, что народ приказывает и устанавливает” (Инст. Гая, 1, 2)^[100].

Законы назывались по имени внесшего законопроект магистрата. Например, lex Tullia (63 г. до н. э.) — закон, изданный по предложению консула Марка Туллия Цицерона. Иногда прибавлялось и краткое указание содержания закона. Например, lex Licinia agraria (367 г. до н. э.).

Определенного порядка опубликований законов в Риме установлено не было. Однако нередко выставлялись доски с текстом принятого закона. Кроме того, тексты законов хранились в казне (aerarium).

B период республики издавалось довольного много законов, но они касались лишь отдельных вопросов. He было писаной, установленной единым актом конституции. He было кодексов, регламентирующих целую область отношений. Законы издавались по конкретному вопросу, имевшему значение в данный период. Основным содержанием законодательства в этот период являются вопросы государственного устройства, землевладения, администрации, отчасти — судебного процесса. Наоборот, римское право бедно законами, касающимися содержания собственности, сервитутов, договоров, залога, брака и наследования. Это — область “частного права”, развивающаяся путем обычая и судебной практики. Римский закон в первую очередь организует деятельность государства, охраняет его безопасность, защищает основные интересы господствующего класса.

4. Эдикты. Магистраты в силу принадлежащей им власти могли устанавливать обязательные правила (эдикты). Первоначально распоряжения магистрата делались устно, но затем (не позднее II в. до н. э.) вошло в обычай устанавливать правила в письменной форме. Магистрат, вступая в должность, излагает те правила, которыми он будет руководствоваться. Эдикт являлся как бы программой действий магистрата.

Особое значение для развития частного права получил пре- торский эдикт (и отчасти — эдикт курульных эдилов), в особенности начиная со II в. до н. э. Быстрый рост Рима, развитие экономической жизни, развитие рабовладения, концентрация крупной земельной собственности, и вместе с тем обострение противоречий — все это привело к тому, что строгие и в ряде случаев скудные постановления древнего права уже не могли удовлетворить жизненных потребностей. B интересах рабовладельцев нужно было дополнять нормы древнего права, изменять их, вводить новые правила. И претор, в силу своего imperium, выходил за рамки прежнего права, он регламентировал новые правоотношения. Он указывал, в каких случаях он будет предоставлять иск, — и эти указания претора имели для судьи безусловно обязательную силу. Этим путем рабовладельцы нашли гибкую защиту своих интересов в изменяющихся условиях.

Изданный претором эдикт имел силу в течение того года, пока претор выполняет свою должность, и назывался поэтому edictum perpetuum. Этим он противополагался распоряжениям претора по отдельным делам. C окончанием полномочий претора терял силу и изданный им эдикт. Вступал в силу эдикт, изданный следующим претором. Ho это не означает, что каждый претор издавал совершенно новый по своему содержанию эдикт. Поскольку были найдены формулировки, удовлетворяющие интересам господствующего класса в данный период, эти формулировки переходили из одного эдикта в другой, и эта часть эдикта называлась edictum tralaticium. Вновь прибавленные к эдикту постановления назывались edictum novum. Так непрерывно развивалось римское частное право.

Хотя установленные претором нормы и имели общеобязательное значение, но они не рассматривались как “настоящее” право. Им не хватало формального утверждения со стороны “народа”. “Правом” в собственном смысле признавалось то, что установлено прямым постановлением народного собрания (законом) или посредством “общего” признания данной нормы (обычай). Поэтому в течение долгого времени ius означало лишь право, установленное законом или обычаем. Впоследствии (вероятно, уже в период империи) юристы стали обозначать законы и обычаи термином “ius civile” (“гражданское право” в смысле права, присущего городу Риму). Право, сформулированное путем эдиктов, стало обозначаться термином “ius honorarium” (так как словом “honores” обозначались магистраты), а, в частности, право, сформулированное претором, — ius praetorium. Так возникло различение “цивильного” и “преторского” права. И если цивильное право концентрировало в себе недвижные древние правила рабовладельческого общества, освященные долголетним существованием, то преторское право отображало дальнейшее развитие отношений рабовладельческого общества и вносило в право новые нормы.

4. Деятельность юристов. Обострение противоречий внутри класса рабовладельцев, борьба за землю, развитие и усложнение хозяйственной жизни вызвали, начиная с III в. до н. э., необходимость точной формулировки прав и обязанностей, выработки норм, соответствующих все усложняющимся потребностям жизни, оказания юридической помощи лицам, ведущим судебные дела. Вследствие всего этого деятельность юристов приобретает особое значение. Ha смену прежним юристам-жрецам идут светские юристы, выполнявшие задачу истолкования цивильного права, приспособления его к развивающимся потребностям, выработки новых норм. Юристам принадлежит видная роль и в формулировании пре- торского права.

O происхождении светской юриспруденции сохранилась легенда: около 300 г. до н. э., писец консула Аппия Клавдия, Флавий, опубликовал календарь и формулы исков, и составленное им руководство получило название ius civile Flavianum. Легенда эта, по-видимому, отражает тот факт, что победы плебеев, ослабление привилегированного положения патрицианской знати и т. п. вызвали необходимость светской юриспруденции. Плебеи не могли допустить, чтобы толкование и применение права оставалось в руках жрецов, принадлежавших к патрициям.

Деятельность юристов носила чисто практический характер; задачами их являлось: дача советов (respondere), редактирование актов (cavere), руководство процессуальными действиями сторон (agere). И древнейшие сочинения юристов (которые дошли до нас лишь в виде отдельных отрывков или на которые имеются лишь ссылки у позднейших юристов) носили такой же чисто практический характер и представляли собой сборник данных юристами советов и выработанных ими актов. Вместе с тем нужно отметить, что многие выдающиеся юристы занимали должности консулов или преторов: видна связь работы юриста и политической деятельности.

Из юристов II в. до н. э. нужно отметить Sextus Aelius Poetus Cato (сочинения которого получили название ius Aelianum), а затем Marcus Manilius, Marcus Junius Brutus и Publius Mucius Scaevola, про которых позднейшие юристы (конечно, с преувеличением, говорили, что они “основали цивильное право” (1.2 § 39 D 1.2).

Гораздо большее значение для последующего развития имел юрист I в. до н. э. Quintus Mucius Scaevola, оставивший систематическое обозрение гражданского права и книгу о юридических понятиях. Ha работах Муция виден отпечаток греческой философии, он стремится установить юридические понятия и дать им определения. Из его учеников, придерживавшихся того же направления, следует отметить Aquilius Gallus, Servius Sulpicius Rufus и Alfenus Varus. Видным юристом I в. до н. э. был и знаменитый Цицерон.