<<
>>

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы исследования. Акционерные общества, как одна из наиболее распространенных в мировой практике хозяйствования организационно-правовых форм предпринимательства, относится к субъектам хозяйствования с наиболее сложной системой органов управления.

Эта сложность объясняется привлечением и аккумуляцией для ведения хозяйственной деятельности, как правило, значительных сумм капитала, оторванностью капитала от его собственников, использованием его (капитала) в осуществлении хозяйственной деятельности менеджерами-несобственниками и рядом других причин.

Создание в процессе корпоратизации и приватизации в Украине значительного количества акционерных обществ, вовлечение в сферу акционерного дела новых субъектов, в том числе широких слоев населения, не имеющих опыта не знающих тонкостей корпоративного управления, несовершенство корпоративного законодательства родили ряд проблем, от решения которых зависит дальнейшее развитие акционерного движения в Украине, эффективность управления созданными обществами, соблюдение прав и интересов акционеров. Указом Президента Украины от 21 марта 2002 г. «О мерах по развитию корпоративного управления в акционерных обществах» [26] признано необходимым дальнейшее совершенствование правовых начал корпоративного управления в акционерных обществах, которое, в частности, обеспечило бы урегулирование отношений между органами управления акционерного общества с четким определением компетенции каждого из них, в том числе расширение круга полномочий, которые относятся к исключительной компетенции общего собрания акционеров и не могут быть переданы другим органам управления; дальнейшее утверждение наблюдательного совета как органа управления обществом, который представляет и осуществляет защиту интересов акционеров; определение порядка делегирования отдельных полномочий общего собрания акционеров другим органам управления.

Время от времени законодательство об акционерных обществах претерпевает изменения, направленные на совершенствование правового регулирования отношений, возникающих при осуществлении корпоративного управления. Подготовлены проекты закона «Об акционерных обществах», в принятых Верховой Радой Украины новом Гражданском и Хозяйственном кодексах помещены статьи, нормы которых определяют структуру и компетенцию органов акционерного общества. Однако отсутствие глубоких теоретических исследований принципов корпоративного управления в Украине, анализа эффективности их нормативного закрепления и реализации правовых норм в практике акционерного движения является фактором, тормозящим развитие нормотворческих процессов, приведение нормативно-правовых актов в соответствие с потребностями сегодняшнего дня, точное соблюдение правовых предписаний в деятельности акционерных обществ.

Связь работы с научными программами, планами, темами. Тематика диссертационного исследования является составной научно-исследовательской работы кафедры хозяйственного права юридического факультета Киевского национального университета имени Тараса Шевченко, связанной с исследованием правового положения субъектов хозяйственного права. Диссертация выполнялась в рамках темы № 01БФ042-01 «Формирование механизма реализации и защиты прав и свобод граждан в Украине».

Цель и задачи исследования. Цель исследования состоит в проведении сравнительно-правового анализа акционерного законодательства и практики деятельности акционерных обществ в Украине и других странах, комплексного анализа правового статуса органов акционерного общества, разработке теоретически обоснованных выводов по вопросам, рассмотренным в ходе исследования проблем управления акционерными обществами, предоставлении соответствующих рекомендаций по усовершенствованию действующего законодательства Украины.

Для достижения цели определены следующие задачи:

- дать правовую характеристику управления акционерным обществом;

- исследовать порядок взаимодействия органов акционерного общества, определить и обосновать место и роль каждого из них в структуре органов управления;

- проанализировать иностранное законодательство и правоприменительную практику в области корпоративного управления других стран с целью выяснения возможностей заимствования отдельных институтов и внедрения их в Украине;

- осуществить комплексный анализ хозяйственного законодательства Украины, регулирующего порядок управления акционерными обществами, в том числе акционерное, банковское и инвестиционное законодательство, проанализировать перспективы его развития и сформулировать конкретные предложения по совершенствованию правового регулирования деятельности органов акционерного общества.

Объектом исследования являются отношения, складывающиеся при формировании органов управления акционерного общества, определении и реализации этими органами полномочий, относящихся к их компетенции.

Предметом исследования являются нормативно-правовые акты Украины и других стран, регулирующие указанные отношения, а также практика их применения.

Методологическую основу исследования составляют законы и принципы материалистической диалектики как современного общенаучного метода познания, а также научные методы сравнительного, системно-структурного и логического анализа.

Научно-теоретическую основу исследования составили труды украинских и российских ученых-юристов дореволюционного, советского и современного периода О.М.Винник, Н.С.Глусь, В.В.Долинской, А.И.Камин-ки, Т.В.Кашаниной, Е.Р.Кибенко, М.И.Кулагина, В.П.Ливинца, Д.И.Мейера, С.Д.Могилевского, Г.В.Полковникова, И.В.Спасибо-Фатеевой, О.Н.Сыродо-евой, И.Т.Тарасова, Б.Б.Черепахина, Г.Ф.Шершеневича, В.С.Щербины, Е.В. Щербины.

В диссертации использованы также научные работы иностранных исследователей – Дж.Р. Блази, А. Демб, Д.Л. Круза, К.Майера, Ф.Ф.Нойбауера и др.

Нормативную основу исследования составляют Конституция Украины, Гражданский кодекс, Законы Украины «О предприятиях в Украине», «О хозяйственных обществах», «О банках и банковской деятельности», другие законы и подзаконные нормативно-правовые акты, регулирующие деятельность акционерных обществ, в том числе акты Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку.

Сравнительно-правовой характер диссертационного исследования обусловил использование дореволюционного российского законодательства, а также законодательства зарубежных государств, в том числе – стран-участниц СНГ (Российской Федерации, Республики Казахстан, Республики Киргизстан), европейских государств (Германия, Голландия, Франция), Соединенных Штатов Америки, Канады, Японии и др.

При проведении исследования и выработке рекомендаций принимались во внимание такие общепризнанные стандарты корпоративного поведения как Принципы корпоративного управления ОЭСР.

Научная новизна полученных результатов. Диссертационная работа является первым в Украине монографическим исследованием организации и деятельности органов управления акционерного общества, в котором определены и теоретически обоснованы основные направления дальнейшего совершенствования акционерного законодательства Украины.

Новизна диссертационного исследования конкретизируется, в частности, в следующих научно-теоретических выводах и предложениях:

1. Внедрение эффективной структуры корпоративного управления (управления акционерными обществами), обеспечивающей права акционеров, является важным условием повышения инвестиционной привлекательности предприятий и развития корпоративного сектора экономики Украины в целом. Развитие акционерного законодательства Украины и практики в области корпоративного управления должно осуществляться с учетом Принципов корпоративного управления Организации экономического сотрудничества и развития, являющихся общепризнанным стандартом корпоративного поведения.

2. Система корпоративного управления в Украине имеет свои специфические особенности, связанные с тем, что значительное количество акционерных обществ возникли в процессе корпоратизации и приватизации, что обусловило наличие государственной доли в уставном фонде, присутствие представителей государства в наблюдательном совете и т.п. Однако эти различия между «классическими» и созданными в процессе приватизации акционерными обществами существенны только на этапе создания общества и управления им до завершения размещения акций, а в дальнейшем деятельность всех видов акционерных обществ и управление ими должны осуществляться на единых принципах, закрепленных в специальном нормативном акте – Законе «Об акционерных обществах».

3. Наименования органов акционерного общества, употребляемые в действующем законодательстве Украины, требуют уточнения и унификации: высший орган должен именоваться «общее собрание акционеров», а вместо названия «совет акционерного общества (наблюдательный совет)» должен употребляться термин «надзорный совет».

4. Исключительная компетенция общего собрания акционеров, предусмотренная действующим законодательством, должна быть расширена за счет следующих полномочий:

- избрание и отзыв членов наблюдательного совета (полномочие по избранию председателя наблюдательного совета может быть делегировано наблюдательному совету);

- определение условий вознаграждения членов наблюдательного совета;

- избрание и отзыв членов ревизионной комиссии;

- утверждение отдельных внутренних документов общества.

5. К основным принципам делегирования отдельных полномочий общего собрания акционеров другим органам акционерного общества целесообразно отнести:

- запрет делегирования полномочий, отнесенных законом к исключительной компетенции общего собрания;

- возможность делегирования полномочий, отнесенных уставом общества к исключительной компетенции общего собрания, путем внесения изменений и дополнений в устав;

- возможность делегирования полномочий, не относящихся к исключительной компетенции общего собрания, по решению общего собрания акционеров без внесения изменений в устав и другие внутренние документы общества;

- недопущение определения органом условий вознаграждения должностных лиц, входящих в состав этого органа, и должностных лиц, в обязанности которых входит осуществление контроля за деятельностью этого органа (касается делегирования полномочия общего собрания по определению условий оплаты труда должностных лиц акционерного общества (кроме членов наблюдательного совета), его дочерних предприятий, филиалов и представительств).

6. Предусмотренный действующим законодательством Украины прядок утверждения общим собранием акционеров договоров (сделок), заключенных на сумму, превышающую указанную в уставе общества, является малоэффективным и должен быть заменен следующей процедурой: договор (сделка) на сумму, превышающую указанную в уставе общества, заключается председателем правления на основании коллективного решения правления, принятого после получения согласия наблюдательного совета на заключения данного договора (сделки).

7. Основной целью деятельности наблюдательного совета является защита интересов акционеров, ее достижение обеспечивается выполнением контрольной, регулятивной и представительской функций. На основании этого обосновывается целесообразность принятия, в частности, следующих мер:

- установление минимального состава наблюдательного совета – 3 лица, в акционерных обществах с количеством акционеров более 1000 – 5 лиц, в акционерных обществах с количеством акционеров более 10000 – 7 лиц;

- внедрение кумулятивного голосования при избрании членов наблюдательного совета (применение данной процедуры в условиях действующего законодательства является незаконным);

- запрет избрания в состав наблюдательного совета бывших членов исполнительного органа этого акционерного общества в течение двух лет с момента прекращения их полномочий в исполнительном органе, а также лиц, входящих в состав более чем 5 наблюдательных советов других обществ или являющихся членами (председателями) правления других юридических лиц;

- обязательное прохождение председателем и членами наблюдательного совета обучения вопросам фондового рынка и корпоративного управления по типовой программе, утвержденной ГКЦБФР Украины;

- делегирование наблюдательному совету такого полномочия исполнительного органа как увеличение уставного фонда общества не более чем на 1/3 в случае, если это предусмотрено уставом общества, а также полномочий по созыву очередного и внеочередного общего собрания акционеров;

- создание из числа членов наблюдательного совета специальных постоянных или временных вспомогательных органов – комитетов с делегированием им части полномочий наблюдательного совета.

8. Обосновывается целесообразность внедрения в акционерных обществах должности корпоративного секретаря и возложения на него, в частности, обязанностей, связанных с проведением общего собрания акционеров, а именно: информирования акционеров о созыве общего собрания, ведение протокола собрания, соблюдение соответствующей процедуры проведения собрания, хранение протоколов и стенограмм общего собрания.

9. Кроме предусмотренного законодательством Украины запрета на одновременное членство одного лица в составе нескольких органов акционерного общества предлагается:

- установить запрет для членов правления акционерного общества быть членами (председателями) наблюдательного совета или ревизионной комиссии других юридических лиц;

- ограничить максимальное количество исполнительных органов, в состав которых может входить одно лицо (не более 3);

- установить запрет для председателя правления акционерного общества на занятие руководящей должности (единоличного исполнительного органа или председателя коллегиального органа) в других юридических лицах.

Научную новизну составляют обоснованные конкретные предложения по усовершенствованию действующего законодательства Украины. В частности, предлагается:

а) в Законе Украины «О хозяйственных обществах»

- в статье 37 предусмотреть, что при внесении в устав акционерного общества положения о предоставлении права голоса собственникам привилегированных акций необходимо закрепить четкий перечень случаев предоставления права голоса, указать вопросы, по которым могут голосовать собственники привилегированных акций, а также предусмотреть процедуру определения кворума для голосования по таким вопросам;

- в части 1 статьи 41 предусмотреть, что общее собрание акционеров открывается после окончания регистрации всех акционеров, прибывших для участи в собрании, и подсчета принадлежащих им голосов;

- в части 8 статьи 41 предусмотреть, что изменение количества присутствующих в ходе собрания не влияет на кворум, определенных перед началом собрания, и законность принятых на собрании решений;

- в части 3 статьи 41 установить запрет для председателя и членов правления на получение доверенностей для голосования на общем собрании от акционеров-работников общества;

- в части 2 статьи 45 предусмотреть, что внеочередное общее собрание акционеров созывается, в частности, в случае возникновения обстоятельств, которые могут привести к неплатежеспособности общества (а не в случае неплатежеспособности), и обстоятельств, указанных во внутренних документах общества (а не в уставе общества);

б) в Законе Украины “О банках и банковской деятельности”

- статью 38 после слов “определение основных направлений” дополнить словами “и утверждение планов” (далее по тексту);

- в части 2 статьи 39 заменить слово “функции” словом “полномочия”, в пункте 9 данной части исключить слова “делегированные общим собранием участников банка”;

- часть 5 статьи 41 дополнить словами «а также по требованию Национального банка Украины»;

- часть 10 статьи 41 дополнить словами «а также по инициативе Национального банка Украины».

в) Распоряжение Фонда государственного имущества Украины от 5 мая 1996 года № 71-р “Образцы внутренних документов, необходимых для создания открытых акционерных обществ и их функционирования в послеприватизационный период” признать утратившим силу. Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовой бирже Украины принять специальный документ с рекомендациями относительно составления внутренних документов акционерных обществ.

Практическое значение полученных результатов состоит в возможности использования теоретических результатов для дальнейших исследований в области акционерной проблематики, а практических выводов, предложений и рекомендаций – при совершенствовании корпоративного управления в Украине. Выводы и предложения диссертанта по совершенствованию действующего законодательства могли бы быть использованы при внесении изменений и дополнений в Закон Украины «О хозяйственных обществах», при разработке проекта закона «Об акционерных обществах» и национальных принципов (кодекса) корпоративного управления.

Значение полученных результатов состоит также в том, что важнейшие из них могут быть использованы при чтении курса «Хозяйственное право» и спецкурса «Акционерное право» для студентов-юристов, а также для повышения квалификации специалистов-практиков в области корпоративного управления.

Личный вклад соискателя. Диссертация является самостоятельным завершенным исследованием правового статуса, функций и полномочий органов акционерного общества. Сформулированные в ней положения, выводы, предложения и рекомендации основываются на личных научных исследованиях, обобщении и анализе нормативно-правовых актов, судебной и хозяйственной практики применения норм акционерного законодательства в Украине, Германии, Российской Федерации, с которыми диссертант непосредственно сталкивался в силу своих трудовых обязанностей.

Апробация результатов диссертации. Основные научные положения и выводы диссертации докладывались и обсуждались на заседании кафедры хозяйственного права юридического факультета Киевского национального университета имени Тараса Шевченко, на научно-практической конференции «Проблемы и перспективы развития и реализации законодательства Украины» в Институте государства и права им. В.М. Корецкого (Киев, 19 апреля 2001 г.), на международной научной конференции «Украина: дорогами веков» в Академии труда и социальных отношений (Киев, 17 мая 2002 г.).

Выводы и предложения, носящие прикладной характер, использованы автором при разработке проектов и совершенствовании учредительных документов ряда акционерных обществ, в том числе – ЗАО «СтроймакКnauf» (Киев).

Публикации. Основные результаты диссертационного исследования изложены автором в научных статьях, 3 из которых опубликованных в специальных изданиях, в тезисах выступления на научной конференции (общий объем публикаций – 1,95 п.л.).


<< | >>
Источник: Блюмхардт Александр. Органы акционерного общества (сравнительно-правовое исследование). Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. 2002

Еще по теме ВВЕДЕНИЕ:

  1. 8.5. Парентеральное введение антикоагулянтов
  2. § 2. Срок и основания введения наблюдения
  3. Последствия введения евро.
  4. § 2. Порядок и основания введения финансового оздоровления
  5. ВВЕДЕНИЕ
  6. ВВЕДЕНИЕ ЗЕМЕЛЬНОГО НАЛОГА.
  7. Порядок перехода к внешнему управлению и его введению
  8. ВВЕДЕНИЕ 3
  9. Введение
  10. ВВЕДЕНИЕ
  11. Как написать введение?
  12. ВВЕДЕНИЕ
  13. Введение
  14. Введение
  15. Введение
  16. введение
  17. Введение
  18. § 3. Правовые последствия введения наблюдения
  19. Тестирование с введением медикаментов
  20. Причины введения единой валюты Евро.