<<
>>

4.2. Состав и порядок формирования исполнительного органа

В соответствии с частью 4 статьи 14 Закона Украины «О предприятиях в Украине» правление предприятия, если иное не предусмотрено уставом, избирается собственниками имущества (акционерами – А.Б.) на общем собрании тайным голосованием на альтернативной основе.

Такой порядок избрания правления не противоречит нормам Закона Украины «О хозяйственных обществах», в частности статье 41, в которой указано, что к компетенции общего собрания акционеров относится избрание и отзыв членов исполнительного органа (данное полномочие не является исключительной компетенцией общего собрания акционеров и может быть делегировано другим органам общества). Положения Закона Украины «О предприятиях в Украине», касающиеся порядка избрания председателя правления, также в принципе не противоречит нормам Закона Украины «О хозяйственных обществах»:

- согласно части 4 статьи 14 Закона Украины «О предприятиях в Украине» «правление избирает из своего состава председателя и его заместителей или их роль исполняют по очереди все члены правления»;

- согласно статье 47 Закона Украины «О хозяйственных обществах» председатель правления «назначается или избирается согласно уставу акционерного общества».

Однако по нашему мнению, акционерным обществам не следует указывать в уставе процедуру, предусмотренную Законом Украины «О предприятиях в Украине», поскольку она является крайне неудачной, особенно в части исполнения роли председателя правления всеми членами правления по очереди. Также представляется нецелесообразным предоставлять членам правления право самостоятельно избирать из своего числа председателя правления. Полагаем, что уставом акционерного общества должна быть предусмотрена одна из трех процедур избрания исполнительного органа:

1) председатель и члены правления избираются общим собранием акционеров (такой порядок рекомендован Фондом государственного имущества Украины в Положении о правлении открытого акционерного общества [31]);

2) председатель и члены правления избираются наблюдательным советом (такой порядок предусмотрен, к примеру, Законом Украины «О банках и банковской деятельности»);

3) председатель правления избирается общим собранием акционеров, члены правления избираются наблюдательным советом по представлению председателя правления.

Согласно части 3 статьи 48 Закона Украины «О хозяйственных обществах» председателем и членами правления могут быть лица, состоящие с обществом в трудовых правоотношениях. Анализ данной нормы в сравнении со статьями 46 («… из числа акционеров может создаваться совет акционерного общества (наблюдательный совет) …»), 49 (« … ревизионной комиссией, которая избирается из числа акционеров») позволяет сделать вывод о том, что председатель и члены правления могут избираться не только из числа акционеров, но и из числа других лиц, в том числе состоящих с обществом в трудовых отношениях. При этом избрание в состав правления работников общества не является обязательным, в связи с чем в литературе высказываются заслуживающие внимания предложения о необходимости законодательного закрепления требования об обязательном введении в состав правления представителей профсоюзного органа предприятия, а в случае, если в акционерном обществе отсутствует профсоюзный орган, – вводить в состав правления одного-двух работников общества, которые не являются акционерами, но при этом правление должно состоять преимущественно из работников-акционеров [161,с.23].

Как упоминалось выше, не смотря на нечеткую формулировку статьи 47 Закона Украины «О хозяйственных обществах», в отечественной юридической литературе высказывается единое мнение о коллегиальности исполнительного органа акционерного общества [ 62,с.147; 65,с.129; 94,с.226; 193,с.70-71 и др.]. Такая же позиция отражена в решении Арбитражного суда Киевской области от 23 апреля 2001 года по делу № 70/10-13/10-98, а именно: «… по смыслу статей 47, 48 Закона Украины «О хозяйственных обществах» исполнительным органом акционерного общества должен быть коллегиальный орган – правление или другой орган, предусмотренный уставом, но не единоличный» [199].

Законодательство Украины, в отличие от других стран, не содержит требований относительно минимального или максимального количественного состава исполнительного органа. К примеру, Акционерным законом ФРГ предусмотрено, что в состав правления могут входить одно или несколько лиц; в акционерных обществах, основной капитал которых составляет более 3 000 000 марок, в правление должны входить не менее двух человек, если уставом не определено, что в правление входит одно лицо (часть 2 § 76). Согласно статье 119 Закона о торговых товариществах Франции акционерное общество управляется дирекцией, состоящей не более чем из пяти членов; в акционерных обществах, капитал которых меньше 600 000 франков, функции, возложенные на дирекцию, могут осуществляться одним лицом.

Заслуживающими внимания представляются предложения Е.В. Щербины о необходимости внесения в пункт 1 статьи 47 Закона Украины «О хозяйственных обществах» уточнения относительно коллегиальности исполнительного органа [193,с.71], и О.М. Винник о целесообразности установления на уровне закона количественных и качественных требований к составу правления [62,с.55].

Акционерное законодательство Украины не содержит требований, обязательных для занятия должности председателя или члена правления, однако устанавливает некоторые ограничения. Так, согласно статье 23 Закона Украины «О хозяйственных обществах» должностными лицами органов управления хозяйственных обществ, в том числе председателем и членами правления акционерного общества, не могут быть:

1) лица, имеющие непогашенную судимость за кражи, взяточничество и другие корыстные преступления (не могут занимать руководящие должности и должности, связанные с материальной ответственностью)

2) лица, которым суд запретил заниматься определенной деятельностью (не могут быть должностными лицами тех обществ, которые осуществляют этот вид деятельности)

3) члены Кабинета Министров Украины, руководители центральных и других органов исполнительной власти, военнослужащие, должностные лица органов прокуратуры, суда, государственной безопасности, внутренних дел, хозяйственного суда, государственного нотариата, должностные лица органов государственной власти. (Заметим, что в России еще в XVIII веке был введен запрет на замещение любых должностей в акционерных обществах для лиц, занимающих высшие должности и имеющих звания государственной службы первых трех классов. Это стало препятствием на пути стремления акционерных обществ избирать наряду с наиболее способными лицами лиц, наиболее влиятельных в административных сферах [185,с.146]).

Закон Украины «О хозяйственных обществах» также устанавливает четкий запрет на совмещение должностей: член правления акционерного общества не может быть одновременно членом наблюдательного совета (статья 46 закона) или членом ревизионной комиссии (статья 49 закона) данного общества. Однако закон не содержит ограничений на замещение указанных должностей в других хозяйственных обществах. В связи с этим Ю. П. Пацуркивский справедливо предлагает внести изменения и дополнения в Закон Украины «О хозяйственных обществах», установив запрет участникам правления акционерного общества быть членами наблюдательного совета или ревизионной комиссии другого акционерного общества [131,с.150]. По нашему мнению, данное предложение требует усовершенствования. А именно, с учетом того, что наблюдательный совет и ревизионная комиссия создаются не только в акционерных обществах, необходимо установить запрет для членов правления акционерного общества одновременно быть членами наблюдательного совета или ревизионной комиссии других предприятий (а не только акционерных обществ, как предлагает Ю.П. Пацуркивский). Наше предложение актуально, поскольку охватывает также наблюдательные советы кооперативных банков и банков, созданных в форме общества с ограниченной ответственностью, а также ревизионные комиссии обществ с ограниченной ответственностью, обществ с дополнительной ответственностью, коллективных сельскохозяйственных предприятиях и т.д.

Закон Украины «О хозяйственных обществах» не содержит запрета или ограничения относительно одновременного членства в исполнительных органах нескольких хозяйственных обществ, что может негативно сказываться на качестве исполнения полномочий членами правления и на соблюдении требований антимонопольного законодательства [65,с.129-130]. Заметим, что субъекты хозяйствования, которые в своем составе имели одних и тех же физических лиц, занимающих одну из должностей, а именно, руководителя, заместителя руководителя, главного бухгалтера, или не менее половины одних и тех же физических лиц – членов наблюдательного совета, исполнительного или контрольного органа, подпадали под действие утратившего силу Положения о контроле за экономической концентрацией [32,п.6.3.2.]. Сегодня отношения контроля урегулированы Законом Украины «О защите экономической конкуренции» [22].

Трудовое законодательство Украины также не содержит подобных ограничений: во-первых, отношения между членами правления и акционерным обществом не всегда регулируются нормами трудового права, а во-вторых, запрет на совместительство предусмотрен только для руководителей и заместителей руководителей государственных предприятий [28,п.4.]. Полагаем, что введение ограничения на максимальное количество исполнительных органов, в состав которых может входить одно лицо, на уровне закона было бы целесообразным. Не смотря на отсутствие в законе подобной нормы, акционерные общества во внутренних документах могут устанавливать ограничения для отдельных должностных лиц относительно количества субъектов предпринимательской деятельности, членом органов управления которых может быть должностное лицо данного акционерного общества.

Довольно жесткие ограничения на замещение должности члена правления устанавливает Акционерный закон Германии, согласно которому членом правления не может быть:

- лицо, которому по решению суда или органа исполнительной власти запрещена работа по определенной специальности или профессии, если предметом предпринимательской деятельности акционерного общества является область, на которую распространяется указанный запрет для данного лица;

- лицо, осужденное за преступление, связанное с акционерной деятельностью (за действия, приведшие к банкротству, за нарушение обязанностей по ведению бухгалтерского учета и торговых книг, оказание содействия неисправным должникам акционерного общества), в течение пяти лет со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии со статьей 40 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» исполнительным органом банка является правление (совет директоров), которое осуществляет управление текущей деятельностью банка, формирование фондов, необходимых для уставной деятельности, и несет ответственность за эффективность его работы согласно принципам и порядку, установленным уставом банка, решениями общего собрания участников и наблюдательного совета банка. Правление действует от имени банка в пределах своей компетенции. Председатель правления, который руководит деятельностью правления, имеет право представлять банк без доверенности.

Правление действует на основании положения, утверждаемого общим собранием участников или наблюдательным советом банка. Правление подотчетно общему собранию участников и наблюдательному совету. Председатель и члены правления банка назначаются и увольняются по решению наблюдательного совета, который также утверждает условия оплаты труда и материального стимулирования членов правления.

Статьей 42 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» предусмотрены следующие требования к председателю, заместителям председателя, членам правления, а также главному бухгалтеру, его заместителям и некоторым другим должностным лицам:

1) дееспособность;

2) высшее экономическое, юридическое образование или образование в сфере управления в зависимости от занимаемой должности. (Заметим, что образовательный ценз предусмотрен не только для руководителей банков. Так, согласно статье 38 Закона Украины “О страховании” (в новой редакции) [208] председателем исполнительного органа и главным бухгалтером страхователя могут быть физические дееспособные лица, имеющие соответствующее образование: высшее экономическое или юридическое – для председателя исполнительного органа или его первого заместителя, высшее экономическое образование – для главного бухгалтера);

3) стаж работы в банковской системе по соответствующей специальности не менее трех лет;

4) безупречная деловая репутация;

5) предыдущий опыт руководящей работы в банках (для председателя правления и главного бухгалтера);

6) письменное согласие Национального банка на занятие должности данным лицом (для председателя правления и главного бухгалтера).

Сведения о профессиональной пригодности и деловой репутации председателя и членов правления подаются для государственной регистрации банка. Национальный банк Украины может отказать в государственной регистрации банка, в случае если профессиональная пригодность и деловая репутация председателя, членов исполнительного органа и главного бухгалтера банка не соответствуют требованиям Национального банка Украины. Для получения банковской лицензии одним из требований является предоставление документов, подтверждающих наличие как минимум трех лиц, назначенных членами правления, имеющих соответствующее образование и опыт, необходимый для управления банком.

<< | >>
Источник: Блюмхардт Александр. Органы акционерного общества (сравнительно-правовое исследование). Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. 2002

Еще по теме 4.2. Состав и порядок формирования исполнительного органа:

  1. § 5. Комитет кредиторов: порядок формирования комитета кредиторов, его состав, компетенция, порядок принятия решений
  2. Вопрос 38 В чем заключается ответственность членов совета директоров, (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества, членов коллегиального исполнительного органа общества и управляющего?
  3. Признание недействительным акта исполнительного органа государственной власти или акта органа местного самоуправления
  4. Признание недействительным акта исполнительного органа государственной власти или акта органа местного самоуправления. Возмещение убытков, причиненных нарушением прав собственников земельных участков, землепользователем, землевладельцев и арендаторов.
  5. Тема 6. Органы исполнительной власти 6.1. Понятие и основные признаки органа исполнительной власти
  6. ВОПРОС 9 Понятие органа исполнительной власти.
  7. Классификация органов акционерного общества в зависимости от числа лиц, входящих в состав органа (единоличные, коллегиальные, коллегиальные совещательные)
  8. 1.1.2. Члены коллегиального исполнительного органа эмитента (Правления):
  9. избрание и отзыв членов исполнительного органа и ревизионной комиссии.
  10. 4.1. Функции и компетенция исполнительного органа
  11. 1Лица, участвующие в исполнительном производстве: понятие, состав, основания участия в исполнительном производстве.
  12. § 3. Компетенция единоличного исполнительного органа ООО (GmbH) по законодательству России и Г ермании
  13. § 1. Имущественная ответственность единоличного исполнительного органа ООО ( GmbH ) за убытки
  14. § 1. Понятие и правовое регулирование деятельности единоличного исполнительного органа ООО по законодательству России