Реальный объем прав каждого акционера зависит от величины принадлежащего ему пакета акций, той доли, которую они в совокупности составляют в уставном капитале общества.

Вполне очевидно, насколько велико влияние владельца контрольного пакета акций (более 50 %), имеющего возможность проводить через общее собрание акционеров нужные ему решения по всем вопросам, не требующим квалифицированного большинства голосов, а нередко и по тем, где оно необходимо.

Неравное положение акционеров проявляется и в иных случаях, когда Закон об акционерных обществах наделяет определенными правами не всех участников общества, а лишь имеющих необходимое для этого количество акций. Так, правом внесения предложений в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвижения кандидатов для избрания в совет директоров и другие органы общества пользуются акционеры, владеющие не менее чем 2 % голосующих акций. Для созыва внеочередного общего собрания акционеров, а также заявления требования о проведении аудиторской проверки в обществе необходимо иметь не менее 10 % акций (ст. 55 Закона об акционерных обществах, ст. 103 ГК РФ).

Лишь акционеры, владеющие не менее чем 1 % обыкновенных акций, имеют право обращаться в суд с исками к члену совета директоров общества, генеральному директору (директору), члену коллегиального исполнительного общества или управляющей организации (управляющему) о возмещении убытков, причиненных обществу их виновными действиями или бездействием (п. 5 ст. 71 Закона). Акционеры, имеющие в совокупности не менее 25 % акций, получают доступ к широкой информации о деятельности общества (ст. 91 Закона).

Закон, таким образом, устанавливает определенные границы пользования некоторыми правами, переход через которые в сторону увеличения или уменьшения пакета акций, принадлежащих конкретному участнику общества, качественно меняет его положение, в одних случаях наделяя его дополнительными правами, в других — существенно их ограничивая.

Количеством акций определяется, наконец, часть общей суммы дивидендов, на которую может претендовать данный акционер, а также часть имущества или его стоимости, распределяемой среди акционеров в случае ликвидации общества.

Этим обусловлена заинтересованность акционера в сохранении своей доли от «размывания» — уменьшения удельного веса принадлежащего ему пакета в общем количестве акций общества. Угроза «размывания» существует при размещении обществом дополнительных акций, если данный акционер лишен возможности приобрести их в количестве, необходимом для сохранения доли. Способом защиты законных интересов акционеров является наделение их преимущественным правом приобретения дополнительных акций.

В соответствии со ст.

В первоначальной редакции Закона (1995 г.) это право предусматривалось, но с существенными ограничениями. Законом от 7 августа 2001 г. они были сняты. В постановлении Пленума ВАС РФ № 19 даны разъяснения по применению введенных им правил, уделено внимание гарантиям, которыми могут воспользоваться акционеры. Некоторые изменения в указанные нормы внесены Федеральным законом от 27 декабря 2005 г. № 194-ФЗ.

Преимущественным правом наделяются владельцы как обыкновенных, так и привилегированных акций — при выпуске дополнительных акций соответствующей категории (типа), а также при размещении иных эмиссионных бумаг, конвертируемых в акции (далее — дополнительные акции). Список лиц, имеющих преимущественное право, составляется на основе данных реестра акционеров на дату принятия решения об их размещении. Отказ во внесении в указанный список может быть обжалован акционером в суд, который с учетом даты внесения соответствующего лица в реестр может принять решение, обязывающее общество включить акционера в список.

Препятствием для акционеров, намеренных приобрести дополнительные акции, являлось условие об оплате их неденежными средствами, включавшееся в некоторых случаях в решение о размещении таких акций. По Закону в редакции 1995 г. акционеры могли пользоваться преимущественным правом лишь при денежной форме оплаты акций. С 2002 г. это ограничение снято. В постановлении Пленума ВАС РФ № 19 отмечено, что, если решением о размещении дополнительных акций предусмотрена оплата их неденежными средствами, лица, осуществляющие преимущественное право, вправе оплатить их деньгами. При этом в соответствии с п. 2 ст. 36 и п. 2 ст. 38 Закона цена, по которой они оплачивают акции, может быть ниже цены размещения их третьим лицам, но не более чем на 10 % и не ниже номинальной стоимости размещаемых акций.

Обществам запрещено ограничивать или приостанавливать действие преимущественного права. Прежде такая возможность была: общее собрание акционеров могло принимать решение о приостановлении его действия на срок до года.

Акционеры, включенные в список лиц, имеющих преимущественное право, должны быть проинформированы обществом о возможности воспользоваться им. Информация направляется в порядке, установленном для сообщений о проведении общего собрания акционеров. В ней необходимо отражать сведения, перечисленные в ст. 41 Закона, в том числе срок действия преимущественного права. В соответствии с Законом от 7 августа 2001 г. он должен составлять не менее 45 дней (кроме случаев, предусмотренных Законом от 27 декабря 2005 г. № 194-ФЗ).

Акционер может воспользоваться преимущественным правом полностью или частично. Если окажется, что все акционеры полностью воспользовались своим правом, то размещение акций среди других лиц не состоится. По свободной открытой подписке они могут размещаться вовне лишь по остаточному принципу. Показательным в этом отношении является размещение дополнительных акций ОАО «Сберегательный банк России». Чтобы дать возможность приобрести их широкому кругу граждан (целью дополнительной эмиссии было привлечение населения к участию в этом обществе), главный акционер Сбербанка России — Центральный банк России, владевший до проведения эмиссии 60,57 % акций общества, использовал свое право на приобретение дополнительных акций частично. В результате его доля в уставном капитале общества снизилась до 57,6 % (контрольный пакет акций сохранился), что позволило приобрести акции и стать акционерами Сбербанка России десяткам тысяч граждан.

К заявлению о приобретении дополнительных акций необходимо приложить документ об их оплате (кроме случаев, когда цена приобретения может в соответствии с законом определяться обществом после окончания срока действия этого права)^[59]. Непредставление доказательств оплаты акций, которые акционер намерен приобрести, лишает его возможности воспользоваться своим правом. Пленум разъяснил, что действие преимущественного права прекращается также при пропуске акционером установленного срока на подачу заявления; этому сроку придан пресекательный характер. Такой подход объясним: по истечении установленного срока акции могут быть размещены среди иных лиц, и сделки, совершенные с ними, будут являться законными.

В случае размещения дополнительных акций среди лиц, не пользующихся преимущественным правом, до окончания срока, в течение которого им могли воспользоваться акционеры, в целях защиты нарушенных прав акционеров допустимо применение мер, предусмотренных ст. 26 Закона о рынке ценных бумаг. В ней говорится о недобросовестной эмиссии и связанных с ней последствиях — возможности отказа в государственной регистрации выпуска ценных бумаг, признания их выпуска несостоявшимся или приостановления эмиссии, а если нарушения выявлены после регистрации отчета об итогах выпуска, признания выпуска акций недействительным.

Для обращения в суд с иском о признании недействительными принятых эмитентом и регистрирующим органом решений, связанных с эмиссией акций, признании недействительным их выпуска, а также сделок, совершенных в процессе размещения этих бумаг, ст. 26 Закона о рынке ценных бумаг установлен трехмесячный срок исковой давности. Он исчисляется с момента регистрации отчета об итогах выпуска акций или представления в регистрирующий орган уведомления о завершении их размещения, когда отчет не подлежит регистрации.

Требование акционера о признании недействительным выпуска акций по указанным мотивам может быть удовлетворено, если будет установлен факт нарушения законодательства и доказано, что следствием его явилось лишение акционера возможности приобрести полагающееся ему количество дополнительных акций. Отсутствие какого-либо из этих условий служит основанием для отказа в иске.

Арбитражный суд рассмотрел иск группы акционеров открытого общества о признании недействительными решения совета директоров общества об увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций, распоряжения ФКЦБ России о регистрации их выпуска, самого выпуска акций и сделок по их размещению. Исковые требования обосновывались ссылкой на нарушение законодательства при определении числа акций, которые могли приобретать акционеры при осуществлении предоставленного им преимущественного права (п. 1 ст. 40 Закона об акционерных обществах), а также тем, что мажоритарные акционеры общества при размещении дополнительных акций путем открытой подписки имели приоритет в приобретении их. Суд первой инстанции отказал в иске. Кассационный суд согласился с его позицией. В принятом им постановлении отмечено, что в решении совета директоров о размещении дополнительных акций было допущено отступление от нормы Закона, устанавливающей порядок определения количества акций, преимущественное право на приобретение которых имеет каждый акционер. Однако впоследствии в решение совета были внесены необходимые изменения и допущенное нарушение устранено. Распоряжением ФКЦБ России зарегистрирован проспект эмиссии акций общества, отвечающий требованиям законодательства. На основе приведенных в соответствие с Законом документов акционеры имели возможность приобрести причитающееся им количество акций. Доказательств нарушения их прав не представлено.

Не нашли подтверждения в суде и заявления истцов о том, что их права были нарушены при проведении открытой подписки на акции, оставшиеся после использования акционерами предоставленного им преимущественного права. Суд отметил, что в соответствии со ст. 41 Закона акционеры могут воспользоваться предоставленным им преимущественным правом на приобретение акций полностью или частично. Закон гарантирует возможность приобретения дополнительных акций в количестве, пропорциональном имеющимся у каждого из них, но если кто-то из участников общества не воспользуется ею или воспользуется частично, принцип пропорциональности будет нарушен. По истечении срока осуществления данного права не приобретенные акционерами акции размещаются путем открытой подписки. В этом случае любые лица, в том числе и акционеры общества, желающие увеличить имеющийся у них пакет акций, вправе приобретать их на общих основаниях^[60].

Институт преимущественного права приобретения акций, положительно оцениваемый с точки зрения защиты прав акционеров, вызывал и вызывает критику со стороны определенной части акционерных обществ, специалистов финансовых рынков и просто заинтересованных лиц как создающий препятствия для привлечения дополнительных инвестиций путем первичного публичного размещения акций на фондовых биржах. Этот способ размещения ценных бумаг (IPO) достаточно широко практикуется в странах с развитыми финансовыми рынками.

В российское акционерное законодательство и законодательство о рынке ценных бумаг внесены поправки и дополнения (Закон от 27 декабря 2005 г. № 194-ФЗ), открывающие российским эмитентам возможность размещения акций путем проведения IPO¹. Предусматриваемые ими условия и порядок размещения дополнительных акций направлены на создание как бы компромиссной модели, позволяющей решать обе задачи: способствовать привлечению внешних инвестиций, не отказываясь при этом от института преимущественного права акционеров на приобретение акций. Насколько удачным окажется этот компромисс и в какой мере при новых подходах будет обеспечиваться соблюдение интересов всех участников процесса, покажет время.

Суть поправок в Законе об акционерных обществах сводится к следующему.

Акционерным обществам дается право принимать решения о размещении дополнительных акций с определением цены их размещения не до начала этого процесса, а после окончания срока действия преимущественного права. Срок его действия, устанавливаемый таким решением, должен быть не менее 20 дней (по ранее принятым правилам, как отмечалось, — не менее 45 дней) с момента направления (вручения) или опубликования уведомления о возможности осуществления этого права. В уведомлении в данном случае должны указываться сведения о сроке оплаты акций, который не может быть менее пяти рабочих дней с даты раскрытия информации о цене размещения (абз. 2 п. 2 ст. 41 Закона об акционерных обществах), т.е. непосредственно в период действия этого права оплата акций не производится.

В приведенных положениях Закона не раскрывается механизм размещения акций и осуществления преимущественного права приобретения их акционерами по новой схеме. Эти вопросы регулируются законодательством о рынке ценных бумаг, причем детализиро- ванно — актами ФСФР^{[61] [62].}

При размещении акций по такой схеме эмитент вправе, не дожидаясь истечения срока осуществления преимущественного права акционерами (поступления от них заявлений об использовании предоставленного им права), сделать публичное приглашение, адресованное неограниченному кругу лиц, о направлении ему предложений (оферт) о приобретении соответствующих акций. Предложение (оферта) должно содержать указание о количестве акций, которое готово приобрести лицо, направляющее его, и о цене их приобретения. Возможен вариант, когда предложение (оферта) будет содержать сведения о количестве акций, которое обязуется приобрести данное лицо по цене, определенной эмитентом в соответствии с решением об их выпуске, либо о сумме, на которую им будут приобретаться соответствующие ценные бумаги.

Все поступающие предложения о приобретении акций — как от акционеров, пользующихся преимущественным правом, так и от внешних инвесторов — должны регистрироваться эмитентом. По истечении срока подачи предложений (оферт) определяется цена размещения акций, о которой уведомляются акционеры, заявившие о намерении воспользоваться преимущественным правом. Акционеры, реализующие свое право, должны оплатить акции в срок, указанный в решении об их размещении. Не приобретенные акционерами акции (не оплаченные в установленный срок) реализуются лицам, от которых получено предложение (оферта) о приобретении акций данного выпуска. Эмитент имеет возможность осуществить выбор лиц (из числа направивших ему оферты), которым будут направлены ответы о принятии их предложений (акцепты). Размещение акций по указанной схеме сокращает разрыв во времени между принятием решения о размещении дополнительных акций и моментом, когда может осуществиться их фактическое размещение, дает возможность обеспечить их реализацию по ценам, формируемым с учетом реальной конъюнктуры, складывающейся на фондовом рынке.

Для инвесторов, главным образом тех, кто активно участвует в операциях с ценными бумагами, имеет существенное значение срок, по истечении которого приобретенные акции могут поступить в обращение. Предусмотренный законодательством о рынке ценных бумаг запрет на совершение сделок с ними до государственной регистрации отчета об итогах их выпуска ограничивал на довольно продолжительный период возможность приобретателей акций распоряжаться ими. В целях привлечения более широкого круга инвесторов в законодательство внесены помимо прочего поправки, допускающие в определенных случаях проведение эмиссии акций без регистрации такого отчета, с заменой ее на представление уведомления об итогах размещения акций (ст. 25 Закона о рынке ценных бумаг). Это возможно, когда акции размещаются по открытой подписке, услуги по их размещению оказывает брокер, а соответствующая фондовая биржа осуществляет их листинг.

Публичное размещение акций российских эмитентов за рубежом допускается с разрешения ФСФР^[63].

Принятые в последние годы правовые нормы, регламентирующие процедуру размещения дополнительных акций по схеме IPO, положительно оцениваются специалистами в сфере финансовых рынков. Возможность более активного привлечения финансовых ресурсов (за счет участия в приобретении акций новых инвесторов) у акционерных обществ возросла. Такой рост, естественно, возможен при сокращении доли дополнительных акций, приобретаемых акционерами, использующими преимущественное право. Данное обстоятельство вряд ли можно рассматривать как отражающее падение интереса участников обществ к сохранению своей доли в уставном капитале. Количество акций, реально приобретаемых ими (оплачиваемых в установленный срок после получения уведомления о цене размещения), как правило, составляет довольно скромную величину по отношению к тому, о приобретении которого ими подаются заявления в период действия преимущественного права (до раскрытия информации о цене размещения). Нельзя вместе с тем не заметить, что применение процедуры публичного размещения дополнительных акций имеет определенные объективно обусловленные границы. Во всех иных случаях (когда она не применяется) акционеры могут использовать преимущественное право на условиях, введенных Законом от 7 августа 2001 г. № 120-ФЗ.