<<
>>

2.1.8.Объединения корпораций

В организационном смысле объединение - это соединение нескольких организаций в единую группу.

К принципам деятельности объединений любых организаций, включая корпорации, относятся:

- добровольность объединения на основе общности экономических интересов;

- равноправие участников совместной деятельности;

- свобода выбора организационной формы объединения;

- самоуправление участников и объединения в целом;

- организация отношений между участниками на договорной основе.

При этом корпорации, входящие в состав объединения, сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица.

Корпоративные объединения представляют собой не только совокупность лиц и капиталов, но и объединения обособленных юридических лиц, представляющие собой форму ассоциированного членства на основе взаимных договоров и соглашений.

Таким образом, объединения корпораций - это создаваемые коммерческими и некоммерческими юридическими лицами (корпорациями) в целях координации своей деятельности, представления и защиты общих имущественных интересов и иных целях договорные образования, основанные на принципах добровольности, общности экономических интересов, равноправия и самоуправления участников совместной деятельности и объединения в целом в формах, предусмотренных законодательством.

Зарубежное законодательство исходит из разнообразных целей, для которых организации могут объединяться и в силу этого обладать определенными особенностями в своей деятельности, отличающими объединения юридических лиц друг от друга. В ряде зарубежных стран существуют такие виды объединений, как союзы, хозяйственные ассоциации, концерны, консорциумы, картели, корнеры, конгломераты, тресты, синдикаты, франчайзи, холдинги[133] [134].

Однако многообразие форм признано за рубежом, но не в России, тем более в условиях постоянно меняющегося законодательства. Например, в 1995 году Федеральный закон от 30.11.1995 № 190-ФЗ «О финансово-промышленных группах» закрепил одноименный вид объединения организаций, определяющийся как «объединение промышленных предприятий с финансовыми учреждениями на основе установленных между ними отношений экономического и финансового взаимодействия». Но в 2007 году данный закон утратил силу в связи с принятием Федерального закона от 22.06.2007 № 115-ФЗ, и финансовопромышленные группы исчезли как вид.

Объединения корпораций можно разделить на две группы:

- существующие на базе нового создаваемого юридического лица;

- существующие без создания юридического лица.

К числу закрепленных нормативно форм объединений корпораций на основе нового создаваемого юридического лица могут быть отнесены: ассоциация (союз), хозяйственное

137

партнерство и др.

К числу форм объединений корпораций без создания нового юридического лица можно отнести взаимодействие на основе соглашения: холдинг, простое товарищество, инвестиционное товарищество[135] и др. Таким образом, многие объединения корпораций (холдинги, объединения, основанные на договоре простого товарищества) не проходят процедуру государственной регистрации. Холдинг, однако, может регистрировать в соответствующих государственных органах учредительные документы организаций и (или) эмиссии акций организаций (например, дочерних), где отражена степень (доли) участия, а следовательно, и определение решений дочерних обществ.

Рассмотрим виды объединений корпораций на основе классификации Лаптева В.А[136].

По способу организации и управления выделяются вертикальные, горизонтальные и смешанные объединения.

Объединения вертикального типа могут выступать, например, в виде холдинга, в структуре которого находятся дочерние общества, подчиняющиеся холдинговой основной организации[137]. В таких объединениях исполнительные органы управления ее участников не находятся в непосредственном подчинении исполнительным органам основной организации.

Горизонтальный тип используется при создании объединений на основе договора простого товарищества, в соответствии с которым два и более хозяйствующих субъекта, обладая равными правами, объединяют свои усилия для достижения определенных целей (получения наибольшей прибыли, повышения конкурентоспособности организаций и т.д.)[138].

Объединения смешанного типа встречаются в важнейших отраслях промышленности (нефтяной, газовой, металлургической, углевой и др.), где два и более холдинга объединяются на основе договора простого товарищества, образуя тем самым крупное предпринимательское объединение, сочетающее в своей структуре организации и управления вертикальные и горизонтальные элементы.

В зависимости от наличия воли участников-членов при образовании

предпринимательского объединения выделяются объединения добровольные и

принудительные.

Добровольные предпринимательские объединения образуются, как правило, путем заключения договоров (соглашений) между участниками объединения, например, между участниками договора простого товарищества.

Объединением, образованным помимо воли ее участников (то есть по объективным причинам), выступает, например, холдинг, в составе которого находятся участники, вошедшие в него посредством приобретения (участия) холдинговой компанией долей уставных капиталов дочерних организаций либо при возникновении возможности холдинговой компании определять решения, принимаемые дочерними обществами.

Так как объединения корпораций могут действовать не только в пределах одного государства, в зависимости от масштабов деятельности участников объединения корпораций следует классифицировать на те, которые образованы в пределах одного государства, и те, которые располагаются на территории различных государств (транснациональные и межгосударственные объединения).

Рассматривая цели, для достижения которых образованы объединения корпораций, можно выделить следующие их разновидности:

1) созданные для получения наибольшей прибыли;

2) созданные для получения экономического господства на рынке;

3) созданные для повышения конкурентоспособности хозяйствующих субъектов;

4) созданные для продвижения определенной продукции (товара, работ и услуг) на соответствующем рынке.

Данная классификация затрагивает только объединения коммерческих корпораций, хотя стоит отметить, что в действующем законодательстве присутствует универсальная форма объединения корпораций, приемлемая как для коммерческих, так и для некоммерческих организаций - ассоциация (союз), которая сама по себе выступает как некоммерческая организация. Поэтому данную форму стоит рассмотреть подробнее.

Ст. 123.8 ГК РФ определяет, что в организационно-правовой форме ассоциации (союза) создаются, в частности, объединения лиц, имеющие целями координацию их предпринимательской деятельности, представление и защиту общих имущественных интересов, профессиональные объединения граждан, не имеющие целью защиту трудовых прав и интересов своих членов, профессиональные объединения граждан, не связанные с их участием в трудовых отношениях (объединения адвокатов, нотариусов, оценщиков, лиц творческих профессий и другие), саморегулируемые организации и их объединения.

В целом же ассоциацией (союзом) признается объединение юридических лиц и (или) граждан, основанное на добровольном или в установленных законом случаях на обязательном членстве и созданное для представления и защиты общих, в том числе профессиональных, интересов, для достижения общественно полезных целей, а также иных

~ ~ 142

не противоречащих закону и имеющих некоммерческий характер целей.

Как видно, еще недавно членами ассоциации могли быть только юридические лица, теперь же статус участников расширен за счет физических лиц.

По существу, ассоциация выступает по отношению к своим членам как управляющая компания, выполняющая часть управленческих функций, добровольно переданных ей членами ассоциации.

Ст. 123.9 ГК РФ устанавливает, что число учредителей ассоциации (союза) не может быть менее двух. При этом законами, устанавливающими особенности правового положения [139] ассоциаций (союзов) отдельных видов, могут быть установлены иные требования к минимальному числу учредителей таких ассоциаций (союзов). Например, согласно п. 14. ст. 3 Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации», созданное до дня официального опубликования упомянутого закона некоммерческое партнерство, участником которого является Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, может состоять из одного участника[140].

Учредительным документом ассоциации является устав, который должен содержать сведения о ее наименовании и месте нахождения, предмете и целях ее деятельности, условия о порядке вступления (принятия) членов в ассоциацию (союз) и выхода из нее, сведения о составе и компетенции органов ассоциации (союза) и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, об имущественных правах и обязанностях членов ассоциации (союза), о порядке распределения имущества, оставшегося после ликвидации ассоциации (союза) (п. 2 ст. 123.9 ГК РФ).

Согласно ст. 123.10 ГК РФ, к исключительной компетенции высшего органа ассоциации (союза) наряду с вопросами, указанными в п.2 ст. 65.3 ГК РФ, относится также принятие решений о порядке определения размера и способа уплаты членских взносов, о дополнительных имущественных взносах членов ассоциации (союза) в ее имущество и о размере их субсидиарной ответственности по обязательствам ассоциации (союза), если такая ответственность предусмотрена законом или уставом.

В ассоциации (союзе) образуется единоличный исполнительный орган (председатель, президент и т.п.) и могут образовываться постоянно действующие коллегиальные исполнительные органы (совет, правление, президиум и т.п.).

Весьма интересно, как в ст. 123.11 ГК РФ сформулированы права и обязанности члена ассоциации (союза) (по сути, речь идет о корпоративных правах).

Член ассоциации (союза):

- осуществляет корпоративные права, предусмотренные п.1 ст. 65.2 ГК РФ в порядке, установленном в соответствии с законом уставом ассоциации (союза);

- вправе на равных началах с другими членами ассоциации (союза) безвозмездно, если иное не предусмотрено законом, пользоваться оказываемыми ею услугами;

- вправе выйти из нее по своему усмотрению в любое время;

- наряду с обязанностями, предусмотренными для участников корпорации п.4 ст.65.2 ГК РФ, также обязан уплачивать предусмотренные уставом членские взносы и по решению высшего органа ассоциации (союза) вносить дополнительные имущественные взносы в имущество ассоциации (союза);

- может быть исключен из нее в случаях и в порядке, которые установлены в соответствии с законом уставом ассоциации (союза).

Членство в ассоциации (союзе) неотчуждаемо. Последствия прекращения членства в ассоциации (союзе) устанавливаются законом и (или) ее уставом.

Также есть смысл обратить особое внимание на правовое положение холдинга (от англ. hold - держать), представляющего собой объединение юридических лиц, построенное на их юридической зависимости.

Построение четкой структуры управления холдингом, установление жестких систем взаимосвязей и взаимозависимостей, а также четкое распределение функций между всеми уровнями управления является основным гарантом соблюдения прав участников холдинга. Система управления холдингом строится на установленном механизме принятия и исполнения решений. Структура холдинга предполагает организацию центра принятия ключевых решений и возможность оперативного контроля над дочерними организациями.

Согласно ст. 67.3 ГК РФ, хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Соответственно, независимость обществ - участников холдинга (которые являются юридическими лицами) в принятии ими решений является ограниченной.

Основной задачей холдинговой организации является эффективное управление организациями, входящими в ее состав. Цель такого управления - упорядочение процесса воздействия на подчиненные объекты со стороны субъекта управления (основной организации) и, следовательно, увеличение прибыли и снижение потерь.

Структура холдинговой компании подразумевает наличие управляющей (основная) организации, которая влияет на деятельность подчиненных организаций.

При этом подчиненные организации могут быть:

- дочерними (по отношению к основной),

- управляемыми путем приобретения основной организацией (или ее представителями) функций исполнительных органов подчиненной (управляемой) организации.

При этом дочернее общество не отвечает по долгам основного товарищества или общества, а основное товарищество или общество отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний или с согласия основного товарищества или общества (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

Действующее корпоративное законодательство по сути не содержит каких-либо специальных норм применительно к управлению дочерними обществами.

Система управления деятельностью холдинга охватывает два уровня: управление холдинговой компанией в целом и управление дочерними обществами.

Холдинг является группой юридических лиц, которая не обладает ни полной, ни частичной правосубъектностью. Например, в сфере налогового права холдинг как финансовый комплекс (промышленно-хозяйственный) или как совокупность взаимосвязанных юридических лиц не рассматривается в качестве особого субъекта права.

В то же время холдинговая компания в узком значении данного слова, т.е. как «материнская» организация, и дочерние организации как члены холдинга обладают определенной спецификой деятельности. Например, в случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного товарищества или общества последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам, что выглядит вполне логично, исходя из заложенных ограничений дочернего общества в принятии решений. И участие основного общества в судьбе дочернего предполагается активным и добросовестным, так как участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным хозяйственным товариществом или обществом убытков, причиненных его действиями или бездействием дочернему обществу (ст. 1064 ГК РФ).

Если рассуждать в общем и целом, то объединения корпораций можно условно обозначить термином «бизнес-группа». Необходимость усиления законодательного регулирования бизнес-групп подтверждалась еще в 2005 году подготовленной Министерством экономического развития и торговли РФ и упомянутой выше «Концепции развития корпоративного законодательства на период до 2008 года». Несмотря на то, что данное определение имеет экономическую, а не юридическую природу, можно констатировать, что существующие нормативно закрепленные определения видов объединений корпораций не отражают всех существующих вариаций совместной деятельности корпораций.

Эта проблема отражена в работе Паппе Я.Ш.[141], который называет бизнес-группой совокупность экономических агентов (юридических и физических лиц, осуществляющих хозяйственную деятельность), которая обладает следующими характеристиками:

1. Хотя бы часть агентов, образующих эту совокупность, является коммерческими организациями, т. е. их деятельность определяется критериями экономической эффективности.

2. Между агентами существуют регулярные взаимосвязи, более тесные, чем просто рыночные, т. е. данная совокупность в некоторых существенных экономических или управленческих аспектах постоянно или периодически выступает как единое целое (жесткость взаимосвязей может быть совершенно различной - от наличия у всех организаций единого собственника и вхождения в одну технологическую цепочку до простой координации ценовой, маркетинговой или технической политики).

3. Существует центр принятия ключевых решений, обязательных для всех участников, который может быть двух типов:

- центром выступает одно из юридических лиц-участников.

- центром выступает группа физических лиц, например, учредителей (собственников) и/или органов управления.

В действующем законодательстве, безусловно, закреплены понятия «основное общество», «дочернее общество», «холдинг» и т.д., имеющие точные определения и вроде бы базирующиеся на вышеперечисленных характеристиках. Но данным определениям соответствует значительно более узкий круг субъектов, чем существует на практике, так как многие объединения корпораций фактически имеют более сложную структуру.

2.1.8.

<< | >>
Источник: Дорожинская Е.А.. Корпоративное право. 0000

Еще по теме 2.1.8.Объединения корпораций:

  1. § 3. корПорации и ПартнерСтва в англо-американСком Праве 1. Публичные и частные корпорации
  2. § 2. новые разновидноСти коммерчеСких корПораций в евроПейСком континентальном Праве 1. Корпорации на основе коммандиты
  3. ГЛАВА 2. ВИды КОРПОРАцИй § 1. коммерчеСкие корПорации в евроПейСком континентальном Праве
  4. Тема 5. Общественные объединения 5.1. Понятие и виды общественных объединений в Республике Беларусь
  5. § 5. некоммерчеСкие корПорации 1. Некоммерческие корпорации в континентальном европейском праве
  6. § 2. ограничения «раСПределения имущеСтва» корПораций в англо-американСком Праве 1. Защита кредиторов корпораций в американском праве
  7. 6. Классификация корпораций
  8. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ КОРПОРАЦИЙ
  9. 34. Государственная корпорация
  10. (II.6.2.) Организация и правоспособность корпораций.
  11. 5. Понятие корпорации и критерии его определения
  12. Корпорации и юридические общности
  13. ПОЛИЦИЯ И КОРПОРАЦИИ
  14. ПОЛИЦИЯ И КОРПОРАЦИИ
  15. § 3. Предпринимательские корпорации в праве США
  16. Некоммерческие корпорации в российском праве
  17. 3. Корпорации и институты (учреждения)
  18. § 5. Управление корпорацией
  19. Классификация корпораций и их организационно-правовые формы