<<
>>

Принцип компетентного служения долгу в нормах российского законодательства

не содержится, хотя его значение в реальной деятельности Руководителя ООО сомнению не подвергается. Так как предполагается добросовестность Руководителя GmbH, так же и предполагается компетентное служение долгу им лично.

Компетентное служение долгу также является субъективным показателем деятельности Руководителя, т.к. заключается в принятии обязательства действовать в интересах GmbH при любом конфликте интересов, включая конфликт Общества с его участниками, обязательства хранить коммерческую тайну общества, его коммерческие и технические сведения и идеи, извлекая выгоду из них исключительно в интересах Общества.

В современных рыночных условиях актуальным является установление правового понятия пригодности лица к должности Руководителя GmbH, установление статусных и квалификационных требований к этому лицу. В этой связи в § 6 Закона о GmbH установлены ограничения права на занятие должности Руководителя GmbH для определенной категории лиц. [114] Прежде всего, не допускается занятие должности Руководителя лицом, в отношении которого установлено попечительство, а также лицом, ранее осужденным за экономическое уголовное преступление в виде лишения свободы на срок более пяти лет. Запрещено занимать эту должность лицу, осужденному с лишением свободы на срок не менее одного года за искажение отчетных данных о деятельности предприятия, за обман или злоупотребление доверием и за преднамеренное банкротство, связанные с выполнением этим лицом функций Руководителя GmbH, а также осужденному за аналогичные преступления, совершенные за пределами Германии. В перечисленных случаях речь идет о действующем приговоре суда, когда судимость не снята, а лицо не помиловано или не реабилитировано.

После принятия Федерального закона ФРГ от 23 октября 2008 г. № 12026 власти Германии расширили сферу действия запрета на профессию Руководителя GmbH как для лиц, ранее совершивших преднамеренное банкротство, установленное приговором суда, так и для лиц, которые, исполняя функции Руководителя , проявили сознательное неуважение к правопорядку и своим бездействием допустили неисполнение предприятием платежных обязательств, хотя последнее являлось платежеспособным, а также совершали действия, которые квалифицированы как обман или злоупотребление доверием. Перечисленные ограничения также распространены на лиц, претендующих на

должность Руководителя GmbH, но ранее осужденных за аналогичные

120

преступления за границей.

Вторую группу условий, необходимых для занятия должности Руководителя, составляют его компетентность и профессиональная пригодность.[115] [116] [117] Руководителем GmbH не может быть назначен любой гражданин, а лишь лицо, обладающее достаточной профессиональной квалификацией в области предмета деятельности Общества, способное лично и самостоятельно осуществлять права и обязанности Руководителя, вести дела общества, обеспечивая принятие и исполнение им договорных обязательств. Профессиональная пригодность Руководителя определяется при назначении его на должность участниками GmbH, которые при принятии решения обязаны действовать добросовестно в интересах общества и в целях сохранения стабильности гражданского оборота.

Важно заметить, что в случае причинения вреда третьим лицам действиями Руководителя GmbH, который был профессионально непригоден, но назначен на должность участники общества

несут солидарную имущественную ответственность за причиненный вред в силу

122

§ 31 Германского Гражданского уложения от 18 августа 1896 г.

Одним из существенных признаков компетентного служения долгу Руководителя GmbH является степень допущения предпринимательского риска при принятии решений и совершении действий от имени Общества. Хозяйственная деятельность GmbH направлена на достижение прибыли и основана на принятии решений и осуществлении действий, последствия совершения которых, как правило, не могут быть точно определены. Риск наступления иных последствий при совершении сделок относится к

107

обязательным элементам предпринимательской деятельности GmbH, также относится и к ведению дел Руководителем как органом Общества, и находится в неразрывной связи с осуществлением предпринимательства.

По мнению профессора Иоахима Бауэра ( Joachim Bauer) Руководитель GmbH имеет относительно высокую степень свободы при выражении своего волеизъявления при совершении коммерческих сделок от имени Общества, что предполагает тщательное выяснение действительных обстоятельств всеми имеющимися в распоряжении фактическими и юридическими источниками информации для точного расчёта экономических последствий от рискованного действия и успешного решения дела. Руководитель должен обладать способностью после тщательного выяснения действительных обстоятельств, взвешивания за и против принятия решения устранить угрозы для вреда имущественным интересам GmbH и существованию Общества в принципе. Нормальный предпринимательский риск подразумевает: 1) наличие

предпринимательского решения; 2) действие на благо общества; 3) действие на основе уместной информации; 4) недопущение конфликта интересов между субъектами Общества; 5) недопущение чрезвычайно значительных рискованных

123

решений. Ряд интересных соображений о риске отметил Федеральный Верховный Суд Германии в приговоре от 06.04.2000 по уголовному делу в отношении членов правления банка Sparkasse В., С. и Т. Признаками ненадлежащей проверки кредитного риска являются: 1) неисполнение

информационных обязанностей; 2) отсутствие надлежащих правомочий; 3) неправильные или неполные сведения о решении иным участникам принятия решения; 4) превышение пределов кредита; д) несоответствие заявленных целей действительному намерению; 5) принятие решения в личных интересах Руководителей. [118] [119]

Даже при снижении размера предполагаемого дохода от рисковых решений Руководителя не подлежит последующей проверке целесообразность принятого им решения, однако на практике Руководитель получает предварительное согласование общего собрания участников на совершение сделок с высокой степенью предпринимательского риска. Следуя принципу компетентного служения долгу, в случае ухудшения показателей экономической деятельности общества Руководитель GmbH обязан добровольно предложить собранию участников условия снижения своего премиального вознаграждения.

Также основным элементом компетентного служения долгу является запрет конкурентной деятельности Руководителя по отношению к руководимому им обществу. Занимая должность Руководителя GmbH, он не может содействовать по договору и во внедоговорных отношениях другой коммерческой организации, осуществляющей однородный вид деятельности с GmbH или выпускающей продукцию, товары и услуги, однородные таковым в GmbH, которое названный Руководитель возглавляет. Подразумевается также, что во время действия договора c GmbH и определённое время по истечении его действия Руководитель не имеет права совершать действия против экономических интересов общества, признаваемые конкурентными действиями. Специально отмечается, что после прекращения договора бывшему Руководителю запрещена конкурентная деятельность на срок не менее одного года и в том случае, если этого обязательства не было предусмотрено договором с обществом, которым он ранее руководил. Предусматривается возможность для Руководителя согласовать с GmbH материальное возмещение времени ожидания окончания запрета на конкуренцию, но и в этом случае постдоговорный период запрета должен составлять не менее трёх месяцев. Не признаются конкурентными действиями прежнего Руководителя подготовка к организации собственного предприятия или его содействие в организации такого предприятия третьим лицом, чья деятельность на однородном рынке

планируется, но фактически ещё не осуществляется. Кроме того, Руководитель GmbH не имеет права на кредитование из общего имущества Общества, а уже предоставленный Руководителю кредит надлежит без

промедления возвращать, несмотря на условия заключённого соглашения о

126

предоставлении кредита.

Исследование показывает, что для поведения Руководителя хозяйственного общества свойственна не только добросовестность, но и тщательность ведения дел и его компетентное служение долгу, которые могут быть классифицированы принципами поведения Руководителя в силу их общеобязательности, определённости, содержательности, системности

применения и относимости к каждому хозяйственному обществу. Добросовестность Руководителя ООО не охватывает содержания его дееспособности полностью, а характеризует внутреннее правосознание Руководителя в сочетании с внешними его проявлениями. Развитие принципов добросовестности, тщательности и компетентности в российском

корпоративном законодательстве в сочетании с формированием системы нравственных ценностей в российском обществе повлечёт повышение уровня взаимного доверия и заведомой честности участников правоотношений, заведомую способность полагаться на предсказуемое и честное поведение друг друга в правоотношении.

По мнению автора данного исследования, установление разумности поведения Руководителя ООО в качестве отдельного правового понятия не выглядит обоснованным с точки зрения формальной логики, что ранее уже высказывалось. [120] [121] [122] Разум является обязательным свойством человеческой личности, общепринятым правилом для человека, осуществляющего любую жизнедеятельность от обыденной житейской до производственной функции, и принадлежит здоровому человеку с рождения и до смерти. Являясь естественным свойством здорового человека, разум не воспитывается как черта характера, например как восприятие ценностей совести, добра или справедливости. Разум не зависит от возраста лица, уровня его образования или опыта и квалификации. Если человек не обладает разумом, то это — больной человек, лицо ограниченно дееспособное или недееспособное вовсе, которое полноправным участником общественных отношений не является и, следовательно, обычно не допускается к занятию должности Руководителя ООО. Допущенная же Руководителем нераспорядительность в обладании информацией или в соблюдении правил внутренних процедур может быть квалифицирована как небрежность в исполнении обязанностей, а значит, недобросовестное служение долгу. Кстати, изложенные принципы поведения Руководителя GmbH по германской доктрине не устанавливают разумность в качестве отдельного критерия правомерности его поведения.

<< | >>
Источник: Карташов Михаил Александрович.. «Ответственность единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью по законодательству России и Г ермании» диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук.. 2014

Еще по теме Принцип компетентного служения долгу в нормах российского законодательства:

  1. Принцип компетентного служения долгу Руководителя GmbH
  2. Развитие представлений о нравственно-правовых нормах и принципах
  3. § 5. Российское инвестиционное законодательство в системе российского законодательства и направления его дальнейшего совершенствования
  4. Нарушение законодательства Российской Федерации о континентальном шельфе и об исключительной экономической зоне Российской Федерации (ст. 253 УК РФ)
  5. 6. Служение
  6. Концепции служения: Сравнение личности и души
  7. Анализ российского законодательства
  8. Статья 3. Законодательство Российской Федерации о референдуме
  9. Природоохранное законодательство Российской Федерации
  10. Статус СМИ в законодательстве Российской Федерации
  11. Чтится только устремление к Служению Общему Благу.
  12. Принципы российского гражданства