<<
>>

Договор коммерческой франшизы

Одним из новых видов договоров, содействующих торговле, явля­ется договор коммерческой франшизы. Использование в гл. 54 ГК РФ для обозначения этого договора термина «коммерческая концес­сия» представляется ошибочным, поскольку в зарубежном законода­тельстве (Франция, ФРГ, ЕС) слова «коммерческая концессия» слу­жат для обозначения торгового посредничества и используются как синонимы дистрибьюторства и дилинга.

Также и в российском законодательстве Федеральный закон от 21.07.05 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» называет кон­цессией договоры аренды производственных объектов, лесных участ­ков, разрабатываемых ресурсов с условием их эксплуатации и улуч­шения. Очевидно, что концессия не имеет ничего общего с франши­зой. Ошибочное применение термина «коммерческая концессия» повлекло неверное понимание сущности, правовой природы фран­чайзинга.

Договор франшизы известен с XIX в. Однако бурное развитие он получил в США в 70-е годы XX в. как способ легального преодоления ограничений антитрестовского законодательства. Под воздействием успешного американского опыта сформировалась целая группа обя­зательств, составляющих новое направление предпринимательства, обозначаемых общим понятием франчайзинг (франшизирование). Этот термин стал общепринятым в мировой практике.

В управленческой и экономической литературе принято различать термин франчайзинг как обозначение определенного метода органи­зации бизнеса и франшизу как договорное соглашение определенных субъектов. Европейской федерацией франчайзинга в 1990 г. принят Европейский этический кодекс франчайзинга, указывающий при­знаки договора франшизы. В 2003 г. опубликованы Принципы евро­пейского права: договоры коммерческого агентирования, франшизы и дистрибуции (Коммерческое право. 2011. № 1(8). С. 176—198). Они выделяют важные черты договора франшизы, упущенные в ГК РФ.

Метод франчайзинга основан на передаче одним лицом другим лицам знаний и делового опыта, приобретенных в силу продолжи­тельной и успешной работы в определенной области. Франчайзинг непосредственно связан с высокой деловой репутацией ведущей фирмы. Франчайзинг обеспечивает объединение сети хозяйствую­щих субъектов вокруг единого центра, передовые технологии и при­емы деятельности которого они используют. Это чисто контрактные объединения, поскольку новых юридических лиц здесь не возни­кает.

Ведущая фирма может развивать свое дело двумя путями: рас­ширять за счет инвестиций собственный бизнес либо вовлекать на основе договоров в сферу своей деятельности другие фирмы. Второй путь обеспечивает получение высокого дохода, не требуя значитель­ных финансовых затрат. Создание франчайзинговых сетей позволяет расширяться, занимая новые ниши рынка через связанные догово­рами франшизы организации. Именно с помощью такой системы выросли крупнейшие торговые и иные предпринимательские сети.

Значительный экономический выигрыш получают также зависи­мые организации, применяющие апробированные на практике про­грессивные технологии, приемы ведения предпринимательской дея­тельности. Благодаря франчайзингу на Западе множество мелких и средних предпринимателей получили возможность работать, исполь­зуя достижения научно-технического прогресса и передовые приемы организации рыночной деятельности.

Такой путь особенно важен в ситуации, когда большие массы населения не имеют крупных капи­талов и опыта ведения предпринимательства, как это обстоит в Рос­сии.

В гл. 54 ГК РФ главное внимание уделено передаче правообла­дателем объектов промышленной собственности пользователю.

Модель коммерческой концессии не содержит центрального поло­жения договора франшизы — заимствования и копирования луч­шего производственного опыта. Она лишь отдаленно напоминает франчайзинговые отношения. Передача пользователю комплекса исключительных прав, технической документации и даже консуль­тирование по их применению неспособны привести к превраще­нию франчайзи в передовое, успешно работающее и развивающе­еся предприятие. Их передача не выражает сущности франчайзинга, основной целью которого служит заимствование успешного опыта франчайзера в построении бизнеса, использование эффективных технологий и наработок. При этом франчайзер не просто делится своим опытом, но активно помогает создать схожее предприятие по собственному образцу.

Соглашение о франшизе представляет собой смешанный договор. Он предусматривает передачу франчайзером за вознаграждение фран­чайзи: 1) выработанных им методов, эффективных приемов осущест­вления предпринимательской деятельности; 2) оказание услуг, обе­спечивающих овладение пользователем новой системой ведения биз­неса: обучение персонала, регулярное консультирование, тренинги, обучающие семинары и др.; 3) предоставление в пользование исклю­чительных прав франчайзера: коммерческого обозначения, товарных знаков, ноу-хау и др. Это правило фактически воспроизводит поло­жение п. 1 ст. 1235 ГК РФ. В предмете договора франшизы передача метода ведения бизнеса и обучение его применению образует основу договора, а передача исключительных прав служит дополнительной частью договора.

Принято различать следующие виды франчайзинга:

1) коммерческий, применяемый в сфере торговли. Здесь одна сторона передает, а вторая получает право на реализацию товаров с использованием торговых технологий, маркетинговых приемов, методов продажи, а также под коммерческим обозначением (брен­дом) головной организации. Видом коммерческого является сбыто­вой франчайзинг, представляющий собой деятельность по реализа­ции товаров на основе технологий и приемов ведущей организации.

Коммерческий (сбытовой) франчайзинг получил наибольшее рас­пространение на практике. Он предусматривает реализацию опреде­ленных товаров под коммерческим обозначением франчайзера на определенной территории. Франчайзер проводит обучение персо­нала франчайзи разработанному им порядку деятельности, методам продаж и рекламной техники. Сегодня модель коммерческого фран­чайзинга основана на практически полной интеграции франчайзи в единую торгово-распределительную сеть франчайзера, под брендом которого они работают.

Пункт 2 ст. 1027 ГК РФ ошибочно говорит об обязанности про­дажи франчайзи товаров, полученных от франчайзера. Фактически франчайзер — такая же торговая фирма, как франчайзи, и последний лишь использует воспринятые от франчайзера передовые методы и технологии торговли. Товары для реализации участники сети полу­чают от централизованных поставщиков и распределительных цен­тров, рекомендованных им франчайзером.

С учетом предметных интересов основное внимание будет уде­лено коммерческому франчайзингу;

2) промышленный, дающий субъекту право на изготовление и реа­лизацию товаров с использованием приемов, технологий и ноу-хау ведущей организации, ее бренда и товарных знаков. Договоры про­мышленной франшизы предусматривают также обязанность фран- чйзи приобретать у франчайзера материалы и комплектующие узлы к производимым изделиям, а также типовые рекламные средства;

3) сервисный, применяемый в сферах обслуживания, обществен­ного питания (где он впервые и возник), обучения и др.

Сторонами в договоре франшизы являются правообладатель (франчайзер) и пользователь (франчайзи).

Серьезным просчетом гл. 54 ГК РФ стало то, что она свела отно­шения сторон по договору франшизы в основном к лицензионному соглашению — передаче за плату возможности пользоваться коммер­ческим обозначением, товарными знаками, изобретениями и ноу-хау правообладателя. Между тем сущность франчайзинга состоит в пере­даче передового опыта, знаний от успешно работающих организаций другим, слабым в указанном отношении. Высокая результативность франчайзинга основана на принципе копирования по определенной системе зарекомендовавших себя на практике эффективных концеп­ций бизнеса.

Товарные знаки, патенты, ноу-хау выступают лишь внешними воплощениями коммерческого опыта и деловой репутации. Они имеют косвенное отношение к профессиональным знаниям и пере­довому опыту правообладателя и сами по себе не создают изменений в деятельности пользователя.

Коммерческий опыт в отличие от объектов интеллектуальной собственности нельзя просто продать, ему можно только обучить, перенять его. Для этого за рубежом в договорах франшизы в каче­стве основного условия предусматривается передача разработанной франчайзером бизнес-системы и устанавливается обязанность поль­зователя строго соблюдать ее положения. Бизнес-система (или опе­рациональная система) представляет собой регламент организации хозяйственной деятельности, в котором детально определяются все вопросы функционирования фирмы-пользователя. Бизнес-система жестко стандартизирует требования ко всем сторонам работы поль­зователя, обеспечивая копирование порядка деятельности и даже внешних признаков правообладателя, нередко доводя их до степени неразличимости.

Именно бизнес-системы обеспечивают подтягивание множества посредственно работающих организаций до уровня самых передо­вых и служат общему повышению уровня хозяйствования в стране. Этот способ организации предпринимательства предполагает созда­ние широких сетей однородных организаций, соблюдающих одина­ковые условия, стиль, методы продажи товаров. Так, в США более '/3 оптовых и розничных торговых организаций входят во франчай­зинговые сети и этот процесс активно развивается. Глава 54 ГК РФ вообще не упоминает о бизнес-системе (операциональной системе), уделяя основное внимание лицензионному соглашению и этим сводя на нет возможности договора франшизы.

Бизнес-системы в силу их объемности оформляются как прило­жение к договору франшизы. Освоение бизнес-системы предпола­гает стадию подготовки пользователя к работе по новым правилам и обучение персонала. Оно производится специалистами правообла­дателя. Процесс последующего совершенствования хозяйственной деятельности делает необходимым периодическое внесение измене­ний в бизнес-систему, что специально обусловливается в договоре.

Договор франшизы носит долгосрочный характер. С учетом зару­бежной практики ст. 1035 ГК РФ предусмотрела право пользователя заключить договор на новый срок. Заключаемые франчайзером дого­воры со всеми пользователями должны предусматривать одинаковые условия. Это обязательное требование к договорам франшизы.

В договоре обычно предусматривается условие о содействии поль­зователю в приобретении торгового или производственного оборудо­вания, стандартизированной офисной мебели и рекламных средств от централизованных поставщиков со скидкой с цены. Это умень­шает необходимые затраты пользователя.

Частью договора является соглашение о предоставлении правообла­дателем пользователю на срок или без указания срока права использо­вать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе на коммерче­ское обозначение правообладателя, а также на другие предусмотрен­

ные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т. д.

Договор должен быть заключен в письменной форме. Несоблю­дение письменной формы договора влечет его недействительность. Договор франшизы (коммерческой концессии), содержащий условие об использовании объектов, охраняемых в соответствии с патентным законодательством, подлежит регистрации в федеральном органе по интеллектуальной собственности. При несоблюдении этого требова­ния договор считается ничтожным.

Пользователь должен поддерживать деловую репутацию франчай­зинговой системы. В этих целях в договоре предусматривается право осуществления систематического контроля со стороны правооблада­теля за соблюдением пользователем правил бизнес-системы. Несоблю­дение установленных требований, в частности неспособность следо­вать деловым стандартам, служит основанием для прекращения дого­ворных отношений.

В договорах франшизы необходимым условием является обеспе­чение пользователем соответствия уровня качества изготавливаемых изделий (производимых работ, оказываемых услуг) уровню качества аналогичных товаров (работ, услуг), производимых непосредственно правообладателем. В этих целях в гл. 54 ГК РФ воспроизведено поло­жение ст. 26 Закона от 23.09.92 № 3520-1 «О товарных знаках, зна­ках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров», согласно которому лицензионный договор должен содержать усло­вие о том, что качество товаров пользователя будет не ниже качества товаров правообладателя и что последний будет осуществлять кон­троль за выполнением этого условия.

Популярность франчайзинга объясняется также повышенной устойчивостью участников договора к рискам. Согласно статистиче­ским данным, длительность существования организаций, работаю­щих по договорам франчайзинга, в 6 раз выше, чем обычных.

Договор предусматривает внесение пользователем первона­чального взноса за покупку франшизы. Такая первичная плата покрывает расходы франчайзера на содействие пользователю в переустройстве его фирмы и обучении персонала. Пользователь должен также делать ежемесячные (на Западе — еженедельные) выплаты правообладателю за право пользования его системой биз­неса и поддержку деятельности. Такие платежи называют раз­лично: управленческая плата, роялти, сервисная плата и др. Раз­меры платы определяются в виде процента от суммы продаж то­вара пользователем.

Существенные просчеты ГК РФ приводят к тому, что договоры коммерческой концессии между отечественными предпринима­телями насчитываются единицами. Более активно франчайзинг используется во взаимоотношениях иностранных и отечественных фирм. Как показывают исследования, такие договоры составляются по западным образцам на основе зарубежного правового и хозяй­ственного опыта.

Подобная ситуация явно ненормальна. Договоры франшизы имеют огромную перспективу. Согласно публикуемым в печати про­гнозам, к середине нынешнего столетия половина малых предприя­тий в развитых странах будет работать в режиме договоров франшизы и, следовательно, на уровне лучших, ведущих в своей области фирм. Это требует необходимых изменений в законодательном регулирова­нии отношений франчайзинга.

13.6.

<< | >>
Источник: Путинский Б. И.. Коммерческое право России. 2013

Еще по теме Договор коммерческой франшизы:

  1. Договор коммерческого маклерства отличается от договора коммерческого агентирования следующим.
  2. § 4. Права и обязанности из договора коммерческого агентирования и их взаимная обусловленность связанными с договором коммерческого агентирования обязательствами
  3. § 5. Защита имущественного интереса коммерческого агента при прекращении договора коммерческого агентирования
  4. Агентский договор отличается от договора коммерческого агентирования следующим.
  5. Договор комиссии отличается от договора коммерческого агентирования следующим.
  6. Договор поручения отличается от договора коммерческого агентирования следующим
  7. Договор транспортной экспедиции343 отличается от договора коммерческого агентирования следующим.
  8. 90. Система договоров коммерческого права
  9. Предметом договора коммерческой концессии
  10. Тема 10. Система договоров коммерческого права