<<
>>

§ 2. Российское инвестиционное право в системе российского права

По мнению подавляющего большинства ученых (А.В. Асосков, А.Г. Богатырев, П.П. Гончаров, В.В. Гущин, Н.Г. Доронина, А.В. Кирин, М.И. Кулагин, А.В. Майфат, С.П. Мороз, В.В. Силкин и др.) , инвестиционное право представляет собой комплексную отрасль права или законодательства.

Дискуссия касается существования комплексных отраслей права как таковых. Одни ученые рассматривают инвестиционное право как комплексную отрасль права; другие, напротив, отрицают существование комплексных отраслей в российской системе права и потому относят инвестиционное право к комплексной отрасли российского законодательства.

--------------------------------

См.: Асосков А.В. Правовые формы участия юридических лиц в международном коммерческом обороте. М.: Статут, 2003. С. 88; Богатырев А.Г. Государственно-правовой механизм регулирования инвестиционных отношений: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. М., 1996. С. 8; Герасимов О. Юридические конструкции в сфере реализации инвестиционных проектов в ФРГ // Бизнес, Менеджмент и Право. 2006. N 2. С. 72; Гончаров П.П. Государственное регулирование иностранных инвестиций в Российской Федерации: административно-правовой аспект: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2003. С. 12; Доронина Н.Г. Правовое регулирование иностранных инвестиций (Постановка проблем и варианты решений): Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. М., 1996. С. 15, 37; Кирин А.В. Правовые основы отношений государства и инвесторов. М., 1998. С. 18 - 20; Майфат А.В. Гражданско-правовые конструкции инвестирования. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 36, 37; Мороз С.П. Инвестиционное право Республики Казахстан. Алматы, 2006. С. 66; Силкин В.В. Прямые иностранные инвестиции в России: правовые формы привлечения и защиты. М.: Юристъ, 2003. С. 242; Ча Юн Хо. Сравнительный анализ правового режима иностранных инвестиций в Российской Федерации и Республике Корея: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2003. С. 14.

Как известно, идея комплексных отраслей права была выдвинута В.К. Райхером . Они, по его мнению, в отличие от основных отраслей права, формируются в иной плоскости с учетом наличия достаточного числа соответствующих норм права в этой отрасли и большого их политического, хозяйственного или иного значения. С.С. Алексеев в своей известной работе "Структура советского права" (М., 1975) также указывал на наличие в правовой системе специфической, "наслаивающей" структуры - вторичных, комплексных образований, состоящих из специальных, согласованных между собой норм (в том числе комплексных отраслей права) . Однако большинство других ученых выступили против комплексных отраслей права .

--------------------------------

Райхер В.К. Общественно-исторические типы страхования. М., 1947. С. 189, 190.

См.: Алексеев С.С. Структура советского права. М., 1975. С. 27, 28, 149 - 157, 184 - 197; Он же. Об отраслях права // Советское государство и право. 1972. N 3. С. 14, 15.

См., например: Красавчиков О.А. Система права и система законодательства (гражданско-правовой аспект) // Правоведение. 1975. N 2. С. 68; Он же. Категории науки гражданского права. Избранные труды: В 2 т. М.: Статут, 2005. Т. 1. С. 373, 374.

Вопрос о существовании комплексных отраслей права является достаточно спорным.

В юридической науке пока не были приведены убедительные аргументы в пользу существования таких самостоятельных правовых образований, поскольку они не имеют своего собственного предмета и метода регулирования. Их нормы входят в сферу действия основных (профилирующих) отраслей российского права, и при этом они не меняют своей отраслевой принадлежности вследствие их объединения в определенный нормативный массив.

Отрасль права и отрасль законодательства - это разнопорядковые явления. Первая представляет собой определенную систему норм права и является результатом объективного развития права и его составных частей. Вторая отражает волю законодателя и может включать в себя нормативные акты, содержащие нормы различной отраслевой принадлежности.

Инвестиционное право не имеет самостоятельного предмета и метода регулирования, и поэтому оно не может рассматриваться в качестве самостоятельной отрасли права. Оно формируется как нормативный массив (межотраслевое правовое образование) в результате объединения норм частно- и публично-правового характера, содержащихся в различных нормативных актах. Именно совокупность последних следует считать комплексной отраслью законодательства.

Формирование инвестиционного законодательства как комплексной отрасли законодательства требует проведения работы по упорядочению целого массива разнообразных нормативных актов, в том числе специальных законов, регулирующих инвестиционные отношения. В литературе (И.А. Вдовин, П.П. Гончаров, А.А. Горягин, Ю. Ершов) неоднократно предлагалось осуществить его кодификацию или систематизацию , т.е. принять отдельный акт (например, инвестиционный кодекс, кодекс об инвестиционной деятельности, основы инвестиционного законодательства), в котором нормы права, регулирующие инвестиционные отношения, были бы приведены в соответствие друг с другом и с основными (профилирующими) отраслями российского права.

--------------------------------

См., например: Вдовин И.А. Механизм правового регулирования инвестиционной деятельности (Исторический и теоретико-правовой анализ): Дис. ... д-ра юрид. наук. СПб., 2002. С. 14; Горягин А.А. Административно-правовое регулирование инвестиционной деятельности в Российской Федерации: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2001. С. 22.

С таким предложением нельзя не согласиться. Объективными основаниями для кодификации инвестиционного законодательства следует признать: а) наличие многочисленных отдельных федеральных законов, направленных на регулирование инвестиционных отношений, зачастую преследующих разные цели и противоречащих друг другу; б) дифференциацию актов инвестиционного законодательства, позволяющую выделить общее и специальное в правовом регулировании инвестиционных отношений; в) потребности в урегулировании инвестиционных отношений специальными нормами, использующими в оптимальном сочетании частно- и публично-правовые методы и обеспечивающими наполнение инвестиционного права новым содержанием и дальнейшую детализацию положений инвестиционного законодательства; г) необходимость согласования актов инвестиционного законодательства с кодификационными актами российского законодательства; д) значимость правового регулирования инвестиционных отношений и стимулирования инвестиционной деятельности для экономического развития страны; е) важность структурирования и стабилизации инвестиционного законодательства для обеспечения эффективности правового регулирования инвестиционных отношений на различных стадиях, прежде всего путем информационного и ценностного воздействия инвестиционного права на инвесторов и иных участников; ж) интернационализацию инвестиционных отношений и усиление взаимодействия международного и национального инвестиционного права.

Кодификация инвестиционного законодательства не является чем-то экстраординарным. Инвестиционные кодексы приняты во многих странах (Беларусь, Габон, Гвинея, Джибути, Камерун, Конго, Марокко, Сенегал, Тунис, Филиппины и др.) .

--------------------------------

См.: Legal Framework for the Treatment of Foreign Direct Investment. Washington, 1992. Vol. 1. P. 9.

К примеру, Инвестиционный кодекс Республики Беларусь вступил в силу 9 октября 2001 г. и действует в отношении как национальных, так и иностранных инвесторов. Он состоит из общей и особенной частей, включает в себя 6 разделов, состоящих из 18 глав. В общей части три главы, в которых раскрываются основные понятия, применяемые в сфере инвестиционной деятельности, рассматривается государственное регулирование инвестиционной деятельности и устанавливаются гарантии прав инвесторов и защита инвестиций. Особенная часть представлена 15 главами. Они содержат правила о государственной поддержке инвестиционной деятельности на территории Республики Беларусь (главы 4 - 10) и предусматривают особенности осуществления инвестиционной деятельности на основе концессий (главы 11 - 13), деятельности иностранных инвесторов и коммерческих организаций с иностранными инвестициями на территории Республики Беларусь (главы 14 и 15), направления инвестиций на территорию иностранных государств (главы 16 и 17), а также заключительные положения (глава 18).

--------------------------------

Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь. 2001. N 62. Ст. 2/780.

Некоторые авторы, напротив, считают более правильным пересмотреть действующее законодательство, а не разрабатывать всеобъемлющий инвестиционный кодекс . С таким выводом трудно согласиться.

--------------------------------

См., например: Астапов К.Л. Законодательное регулирование инвестиций в Российской Федерации на федеральном и региональном уровне // Законодательство и экономика. 2004. N 5. С. 23; Майфат А.В. Гражданско-правовые конструкции инвестирования: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. Екатеринбург, 2006. С. 8.

Дело в том, что инвестиционное законодательство представляет собой не простую механическую совокупность разрозненных актов, а должно иметь определенную структуру, обеспечивающую гармонизацию норм инвестиционного права. Вместе с тем действующий нормативный материал является разрозненным, значительным по своему объему, внутренне противоречивым и зачастую несоответствующим основным (профилирующим) отраслями российского права.

Полагаем, что наилучшим способом проведения систематизации инвестиционного законодательства является кодификация, при которой происходит не простое объединение норм права в одном акте и устранение существующих противоречий, но и наполнение кодификационного акта новым содержанием, отвечающим современному развитию инвестиционных отношений. Внесение изменений и дополнений в существующие федеральные законы не позволит достичь данной цели, поскольку цели принятия разных законодательных актов различны, а значит, и их содержание может быть диаметрально противоположным.

Кодификация позволит: а) объединить в одном акте нормы, регулирующие весь комплекс инвестиционных отношений; б) установить единые принципы (основы) правового регулирования рассматриваемых отношений; в) закрепить в нем специальные правила, обеспечивающие необходимое сочетание частно- и публично-правовых элементов; г) определить структуру инвестиционного законодательства и его соотношение с актами иных отраслей законодательства; д) установить субъектный состав инвестиционных правоотношений, права и обязанности инвесторов и других участников рассматриваемых правоотношений; е) разграничить полномочия органов государственной власти Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления в сфере инвестиционных отношений; ж) установить правовые формы и режимы осуществления отдельных видов инвестиционной деятельности и т.д.

При этом нельзя не отметить, что новый кодификационный акт может не только именоваться кодексом, но и иметь иное наименование (устав, основы, положение и т.д.). Наделение того или иного источника статусом кодекса (основ, устава, положения и пр.) еще "ни к чему не обязывает" . Этот акт должен распространяться и на отношения с участием иностранных инвесторов, однако с особенностями, закрепленными в этом же акте. Поэтому в случае принятия кодификационного акта об инвестиционной деятельности Закон об иностранных инвестициях, на наш взгляд, должен утратить силу.

--------------------------------

См.: Ровный В.В. Гражданско-правовая природа предпринимательства. Иркутск: Изд-во Иркут. ун-та, 1996. С. 145.

Структура кодификационного акта трактуется авторами по-разному. К примеру, П.П. Гончаров в общей части рекомендует определить состав и статус инвестиционного законодательства, сформулировать основные понятия, расширить дефинитивную базу инвестиционной деятельности, законодательно закрепить цели и задачи осуществления регулирования инвестиционных отношений, установить ограничения и запреты, состав и порядок предоставления льгот и гарантий, а в особенной части - урегулировать СРП и иные концессионные договоры . Ю. Ершов полагает, что инвестиционный кодекс России должен содержать положения о порядке осуществления инвестиционной деятельности в форме прямых капиталовложений и портфельных инвестиций, о государственных инвестициях, об основных правовых формах (СРП, концессии, лизинг и др.), о защите инвестиций российских инвесторов за рубежом, о заключении двусторонних соглашений о поощрении и взаимной защите инвестиций и об избежании двойного налогообложения, а также об осуществлении инвестиционной деятельности в СНГ .

--------------------------------

Гончаров П.П. Государственное регулирование иностранных инвестиций в Российской Федерации: административно-правовой аспект: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2003. С. 20 - 24.

Ершов Ю. Реформирование инвестиционного климата в России: основные аспекты законодательной базы // Инвестиции в России. 2003. N 9. С. 6.

Среди предложенных положений можно выделить такие, на которые указывают одновременно несколько авторов. Это правила о порядке предоставления льгот и гарантий, ограничения и запреты, ряд договорных форм осуществления инвестиционной деятельности (СРП и концессионные соглашения). На наш взгляд, структура подобного акта не должна носить "искусственный", "навязанный" характер. В его основу следует положить уже существующие нормы, которые закреплены в действующих федеральных законах, и прежде всего в Законе о капитальных вложениях, Законе об иностранных инвестициях, Законе об участии в долевом строительстве, Законе о СРП, Законе о концессионных соглашениях, а также Законе об ОЭЗ. Эти акты уже содержат основные понятия и положения о гарантиях инвесторам, государственном регулировании инвестиционной деятельности, национальном режиме деятельности иностранных инвесторов и коммерческих организаций с иностранными инвестициями, о правах и обязанностях инвесторов и иных участников инвестиционных правоотношений, а также правила о льготах, отдельных видах инвестиционных договоров (о СРП, концессионных соглашениях, договорах долевого участия в строительстве и др.) и т.д. Регулирование всех этих вопросов осуществляется большим массивом норм, и их выделение в отдельные главы кодификационного акта представляется оправданным.

С учетом вышеизложенного в кодификационном акте об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, по нашему мнению, необходимо выделить следующие главы:

1) общие положения (предмет, основные начала и структура инвестиционного законодательства, его взаимосвязь с общепризнанными принципами и нормами международного права, международными договорами Российской Федерации и иными отраслями законодательства);

2) инвестиционные отношения (понятие и виды инвестиций, объекты и формы осуществления инвестиционной деятельности, виды и участники инвестиционных отношений);

3) осуществление и защита прав инвесторов (свобода осуществления инвестиционной деятельности, суброгация, стабильность условий хозяйствования для инвесторов, порядок проведения экспроприации собственности и выплаты компенсации и др.);

4) полномочия органов государственной власти и органов местного самоуправления в области инвестиционных отношений;

5) государственное регулирование и контроль за инвестиционной деятельностью в отдельных сферах (понятие, формы и методы государственного регулирования и контроля, уполномоченные органы, ограничения и запреты, а также иные особенности осуществления инвестиционной деятельности в отдельных сферах);

6) договорные формы осуществления инвестиционной деятельности (понятие и виды инвестиционных договоров, основные особенности их заключения, исполнения, изменения и прекращения);

7) государственная и муниципальная поддержка инвестиционной деятельности (понятие и виды поддержки инвестиционной деятельности, основания и порядок их предоставления);

8) ОЭЗ (понятие и виды ОЭЗ, порядок их создания, функционирования и прекращения существования);

9) применение инвестиционного законодательства к иностранным лицам (допуск иностранных лиц к осуществлению инвестиционной деятельности, аккредитация филиалов и представительств иностранных организаций, национальный режим, применимое право к инвестиционным отношениям, порядок разрешения инвестиционных споров с участием иностранных лиц и др.);

10) заключительные положения (порядок введения в действие и применения отдельных положений акта, а также приведение нормативных правовых актов в соответствие с ним).

Может показаться, что разработка кодификационного акта об инвестиционной деятельности в Российской Федерации должна осуществляться в рамках кодификации предпринимательского (хозяйственного) законодательства. Отчасти это так. Но инвестиционное право регулирует не только хозяйственные (предпринимательские) отношения. Инвесторами могут выступить, помимо коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей, также граждане, а сами инвестиционные отношения, как доказывается в работе, необязательно имеют предпринимательский характер. Поэтому несмотря на то, что инвестиционное право большей частью своих норм входит в состав предпринимательского, существуют тем не менее и другие нормы инвестиционного права, не относящиеся к предпринимательскому, и на этом основании инвестиционное право как нормативный массив по сфере своего действия шире предпринимательского права.

Более того, сама идея о необходимости разработки хозяйственного (предпринимательского) кодекса, обсуждаемая на протяжении многих десятилетий, пока не нашла своего закрепления в действующем законодательстве и видимо не будет реализована в ближайшее время в Российской Федерации. По крайней мере такой вывод можно сделать исходя из пункта 9 принятой Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации, одобренной на заседании Совета при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 7 октября 2009 г. . Она, в частности, предполагает в определенной степени отказаться от "трехуровневой" системы гражданских законов, когда между ГК РФ и развивающими его специальными законами существует прослойка в виде законов общего характера. Кодификация инвестиционного законодательства, на наш взгляд, как раз и позволит объединить в одном акте нормы инвестиционного права общего и специального характера, устранить внутренние противоречия между многочисленными действующими актами и тем самым будет способствовать повышению эффективности правового регулирования инвестиционных отношений в Российской Федерации.

--------------------------------

http://www.privlaw.ru/concepciya.rtf

<< | >>
Источник: Лисица В.Н.. "Правовое регулирование инвестиционных отношений: теория, законодательство и практика применения: Монография" "Новосибирский государственный университет", 2011. 2011

Еще по теме § 2. Российское инвестиционное право в системе российского права:

  1. Инвестиционное право в системе права и в системе законодательства Российской Федерации
  2. Инвестиционное право в системе права и в системе законодательства Российской Федерации
  3. Раздел I. Жилищное право в системе российского права и законодательства Глава 1. Понятие жилищного права и его место в системе российского права
  4. § 5. Российское инвестиционное законодательство в системе российского законодательства и направления его дальнейшего совершенствования
  5. Конституционное право в системе российского права
  6. 4.Современное российское право: особенности и формы. Особенности российского права следующие:
  7. § 1. Формирование и развитие российского инвестиционного права
  8. К системе международного частного права относит инвестиционное право
  9. ЭЛЕМЕНТЫ СИСТЕМЫ ПРАВА РОССИЙСКОЙ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЫ
  10. § 2. Место мировой юстиции в судебной системе Российской империи и Российской Федерации1
  11. Тема 23 СИСТЕМА ПРАВА И СИСТЕМА ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА КАК СОСТАВНЫЕ ЧАСТИ РОССИЙСКОЙ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЫ
  12. 1.4. Место банковского права в системе российского права
  13. §5. Место конституционного права в системе права Российской Федерации
  14. Общая характеристика системы российского права
  15. Место спортивного права в российской правовой системе
  16. Особенная роль финансового права в системе российского права