§ 1. Понятие ОЭЗ и отграничение ее от смежных категорий

Понятие ОЭЗ в отечественной науке стало использоваться сравнительно недавно в связи с принятием Федеральных законов от 22 января 1996 г. N 13-ФЗ "Об Особой экономической зоне в Калининградской области", от 31 мая 1999 г.

--------------------------------

См., например: Постановление Верховного Совета РСФСР от 14 июля 1990 г. N 106-1 "О создании зон свободного предпринимательства" // Ведомости РФ. 1991. N 20. Ст. 650.

См., например: ст. ст. 41 и 42 Закона РСФСР от 4 июля 1991 г. N 1545-1 "Об иностранных инвестициях в РСФСР" // Ведомости РФ. 1991. N 29. Ст. 1008 и статью 23 Федерального закона от 13 октября 1995 г. N 157-ФЗ "О государственном регулировании внешнеторговой деятельности" // СЗ РФ. 1995. N 42. Ст. 3923.

С первого взгляда все они отражают одно правовое явление. По крайней мере это справедливо в отношении СЭЗ и ОЭЗ, которые создавались и функционировали в Российской Федерации в разные периоды истории (в начале 1990-х гг. и в настоящее время). Несмотря на то что отечественное законодательство 1990-х гг. не содержало определения СЭЗ, по результатам анализа положений нормативных правовых актах тех лет можно заключить, что на территории СЭЗ действовали льготные налоговый и таможенный режимы, упрощенный порядок создания советских, иностранных и совместных предприятий и осуществления экспортно-импортных операций .

--------------------------------

См., например: пункт 1 распоряжения Председателя Верховного Совета РСФСР от 7 июня 1991 г. "О хозяйственно-правовом статусе свободной экономической зоны в Кемеровской области" // Ведомости РФ. 1991. N 24. Ст. 816; пункт 5 Положения о СЭЗ в районе г. Находки Приморского края, утвержденного Постановлением Совета Министров Российской Федерации от 23 ноября 1990 г. N 540 "О первоочередных мерах по развитию свободной экономической зоны в районе г. Находки (СЭЗ Находка) Приморского края" // Собрание постановлений Правительства РСФСР. 1991. N 4. Ст. 50.

В отличие от СЭЗ понятие ОЭЗ закреплено в статье 2 Закона об ОЭЗ. Это определяемая Правительством Российской Федерации часть территории Российской Федерации, на которой действует особый режим осуществления предпринимательской деятельности. Аналогичные дефиниции предусмотрены в статье 2 Федерального закона от 10 января 2006 г. N 16-ФЗ "Об Особой экономической зоне в Калининградской области и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" и статье 3 Федерального закона от 31 мая 1999 г.

Таким образом, ОЭЗ, СЭЗ и подобные им зоны имеют два общих признака:

1) определенную территорию государства;

2) льготный режим осуществления предпринимательской деятельности.

На эти две характерные черты ОЭЗ обратил внимание Верховный Суд Российской Федерации в деле об оспаривании Постановления и.о. губернатора Самарской области от 9 августа 1999 г. N 219 "О создании особой экономической зоны на территории г. Похвистнево и Похвистневского района Самарской области". Он указал на необходимость использования двух признаков для квалификации зоны - определенную в административных границах территорию и особый правовой режим хозяйственной деятельности, а также отметил, что не имеет существенного значения название этих экономических зон, и подтвердил сходство понятий СЭЗ и ОЭЗ .

--------------------------------

См.: Определение Судебной коллегии Верховного Суда Российской Федерации от 27 декабря 2002 г. N 46-Г02-28 // СПС "Кодекс".

От ОЭЗ следует отличать другие используемые в законодательстве категории. Так, ничего общего, несмотря на похожие наименования, ОЭЗ не имеет с особой исключительной экономической зоной как морским районом, находящимся за пределами территориального моря Российской Федерации и прилегающим к нему, с особым правовым режимом, в котором Российская Федерация осуществляет определенные суверенные права, в частности в целях разведки, разработки, промысла и сохранения водных биоресурсов и неживых ресурсов (пункт 1 статьи 1 и пункт 1 статьи 5 Федерального закона от 17 декабря 1998 г. N 191-ФЗ "Об исключительной экономической зоне Российской Федерации" ). Лечебно-оздоровительные местности, курорты и их земли, особо охраняемые природные территории, предусмотренные Федеральными законами от 23 февраля 1995 г. N 26-ФЗ "О природных лечебных ресурсах, лечебно-оздоровительных местностях и курортах" и от 14 марта 1995 г. N 33-ФЗ "Об особо охраняемых природных территориях" , хотя и представляют собой определенную территорию с особым режимом, но содержание последнего обычно заключается в запрещении или ограничении хозяйственной деятельности с целью охраны данных территорий. В то же время правовой режим в ОЭЗ иной. Он носит льготный характер и направлен на создание условий для стимулирования инвестиционной деятельности.

--------------------------------

СЗ РФ. 1998. N 51. Ст. 6273. СЗ РФ. 1998. N 51. Ст. 6273; 2001. N 33. Ст. 3429; 2002. N 12. Ст. 1093; 2003. N 17. Ст. 1555; N 27. Ст. 2700; N 46. Ст. 4444; 2005. N 30. Ст. 3101; 2006. N 45. Ст. 4640; 2007. N 50. Ст. 6246; 2008. N 29. Ст. 3418; N 49. Ст. 5748; 2009. N 52. Ст. 6440; 2011. N 1. Ст. 32.

СЗ РФ. 1995. N 9. Ст. 713; 2004. N 35. Ст. 3607; 2005. N 19. Ст. 1752; 2006. N 52. Ст. 5498; 2007. N 1. Ст. 21; 2008. N 30. Ст. 3616; 2009. N 1. Ст. 17; N 52. Ст. 6455.

СЗ РФ. 1995. N 12. Ст. 1024; 2002. N 1. Ст. 2; 2004. N 35. Ст. 3607; 2005. N 1. Ст. 25; 2006. N 50. Ст. 5279; 2007. N 21. Ст. 2455; 2008. N 29. Ст. 3418; N 30. Ст. 3616; N 49. Ст. 5742, 5748; 2009. N 1. Ст. 17; N 52. Ст. 6455.

Вместе с тем территория инновационного центра "Сколково", созданного согласно Федеральному закону от 28 сентября 2010 г. N 244-ФЗ "Об инновационном центре "Сколково" в целях развития исследований, разработок и коммерциализации их результатов (по таким направлениям, как: энергоэффективность и энергосбережение; ядерные технологии; космические технологии; медицинские технологии в области разработки оборудования и лекарственных средств; стратегические компьютерные технологии и программное обеспечение) не признается законодателем ОЭЗ, несмотря на то, что они преследуют общие цели создания и имеют похожий механизм взаимодействия лиц, участвующих в реализации проектов данных территорий. В частности, юридическое лицо получает статус участника проекта со дня включения его в реестр участников проекта, что позволяет такому лицу получить налоговые и иные льготы в соответствии с Федеральным законом от 28 сентября 2010 г. N 244-ФЗ "Об инновационном центре "Сколково" и иными актами российского законодательства. Управляющая организация, так же как и органы управления ОЭЗ, наделяется рядом полномочий органов власти. Инновационный центр "Сколково" функционирует в границах определенной территории с особым (преференциальным, льготным) режимом осуществления предпринимательской деятельности, тем самым обладает признаками, характерными для ОЭЗ, и потому должен, на наш взгляд, подпадать под общее правовое регулирование в ОЭЗ.

Действующий в ОЭЗ особый правовой режим осуществления предпринимательской деятельности заключается в предоставлении резидентам ОЭЗ стимулирующих мер, направленных на развитие инвестиционной деятельности. В частности, в настоящее время законодательством Российской Федерации об ОЭЗ для резидентов ОЭЗ предусмотрены:

1) льготный налоговый режим;

2) таможенный режим свободной таможенной зоны;

3) гарантия от неблагоприятного изменения законодательства.

Вместе с тем практика создания и функционирования подобных зон в других странах свидетельствует об установлении более широкого круга льгот и преимуществ для резидентов соответствующих зон. В этом плане более показательным является Федеральный закон от 30 января 1996 г. N 16-ФЗ "О центре международного бизнеса "Ингушетия" , утративший в настоящее время силу, который предоставлял согласно статье 28 на территории центра компаниям международного бизнеса следующие льготы:

--------------------------------

СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 491.

1) ускоренный и упрощенный порядок регистрации в Центре в течение трех дней после представления в Регистр всех правильно оформленных регистрационных документов;

2) полное освобождение от уплаты всех налогов Российской Федерации, за исключением регистрационного и годового сборов;

3) валютную автономию и освобождение от валютного контроля Российской Федерации операций компаний международного бизнеса, а также право открытия и ведения банковских счетов в банках-агентах, в уполномоченных российских и зарубежных банках;

4) освобождение от таможенных пошлин и сборов товаров, ввозимых на нужды содержания секретарских компаний;

5) сохранение анонимности владельцев компаний международного бизнеса;

6) сохранение коммерческой тайны и конфиденциальности коммерческой деятельности компаний международного бизнеса, зарегистрированных в Центре, за исключением случаев нарушения ими законодательства Российской Федерации и законодательства других государств;

7) гарантию перерегистрации в центре международных компаний, зарегистрированных в других государствах.

Именно эти и другие правовые средства по стимулированию инвестиционной деятельности обеспечили широкое распространение и длительную продолжительность существования офшоров (налоговых гаваней) на многих островных и других территориях иностранных государств, которые не смогли бы обеспечить приток инвестиций в национальную экономику в ином случае.

В целом в зависимости от сферы применения льгот преференциальный режим осуществления предпринимательской деятельности на территории ОЭЗ может в различном сочетании включать в себя:

1) льготный режим налогообложения, прежде всего, в отношении уплаты:

- налога на прибыль организаций;

- налога на доходы физических лиц;

2) льготный таможенный режим (как правило, режим свободной таможенной зоны), предполагающий:

- отмену или снижение таможенных пошлин на ввоз и вывоз товаров;

- отмену или смягчение нетарифных ограничений на экспорт или импорт;

- упрощенный порядок перемещения товаров через таможенную границу;

3) льготный валютный режим, обычно устанавливающий:

- свободное обращение и конвертацию иностранной и национальной валют;

- отмену ограничений на совершение валютных операций;

4) упрощенный порядок банковского регулирования и надзора за деятельностью кредитных организаций;

5) сохранение банковской тайны:

- о вкладах;

- о счетах;

- о банковских операциях;

6) сохранение коммерческой тайны и конфиденциальности об участниках организаций и их коммерческой деятельности;

7) отмену количественных и иных ограничений на осуществление внешнеэкономической деятельности;

8) отмену ограничений на осуществление инвестиций, в том числе:

- по доле в уставном капитале организаций;

- по обязательному приобретению местной продукции;

- по обязательному привлечению местной рабочей силы;

- по экспорту производимой продукции;

9) ускоренный и упрощенный порядок регистрации организаций и индивидуальных предпринимателей для осуществления предпринимательской деятельности;

10) упрощенный порядок въезда, пребывания (в том числе трудоустройства) и выезда иностранных граждан;

11) единый специальный и самостоятельный орган административного управления с определенными полномочиями;

12) самостоятельный бюджет зоны;

13) предоставление государственного имущества (в частности, земельных участков, нежилых помещений, бюджетных средств) на льготных условиях;

14) запрет экспроприации иностранных инвестиций (национализации, реквизиции, конфискации и иных мер, аналогичных по своим последствиям);

15) гарантию от неблагоприятного изменения законодательства.

Приобретение индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами статуса резидента ОЭЗ, дающего право на получение установленных преференций, действующее законодательство связывает с различными юридическими фактами: заключением соглашения с органом управления ОЭЗ и включением в реестр резидентов ОЭЗ (регистрацией в качестве резидента ОЭЗ и выдачей регистрационного свидетельства). Отношения между органом управления ОЭЗ и резидентом ОЭЗ носят преимущественно договорный характер (за исключением ОЭЗ в Магаданской области) и оформляются соглашением о ведении промышленно-производственной, технико-внедренческой, туристско-рекреационной или портовой деятельности в ОЭЗ.

В ОЭЗ в Калининградской области подобное соглашение между резидентом ОЭЗ и администрацией ОЭЗ путем составления документа, подписанного сторонами, не заключается. Но резидент ОЭЗ при подаче заявления о включении в реестр должен представить инвестиционную декларацию. Согласно части 11 статьи 4 Федерального закона от 10 января 2006 г. N 16-ФЗ "Об Особой экономической зоне в Калининградской области и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" она должна содержать следующие сведения: а) цель инвестиционного проекта (виды товаров, услуг, производство или оказание которых планируется осуществить в соответствии с инвестиционным проектом); б) общий объем финансирования инвестиционного проекта; в) график осуществления ежегодного объема инвестиций в первые три года реализации инвестиционного проекта. Поскольку решение о включении заявителя в реестр резидентов ОЭЗ, принимаемое администрацией ОЭЗ на основании заявления данного лица, означает принятие ею условий инвестиционной декларации, то подобные действия напоминают акцепт оферты, представляющий собой один из способов заключения договора (пункт 2 статьи 432 ГК РФ). Поэтому отношения между резидентом и администрацией ОЭЗ в Калининградской области, на наш взгляд, следует также признать договорными.

Сама государственная регистрация, точнее внесение сведений в реестр резидентов ОЭЗ, имеет административно-правовую природу. Основное значение такой процедуры заключается в том, что она обеспечивает приобретение лицом статуса резидента ОЭЗ и тем самым позволяет установить, распространяется ли на данное лицо специальный режим осуществления предпринимательской деятельности в ОЭЗ или нет. Это своего рода допуск инвесторов, который выражается в предоставлении лицу права на осуществление предпринимательской деятельности на территории ОЭЗ, а также вытекающих из этого иных субъективных прав .

--------------------------------

Более подробно см.: Доронина Н.Г. Правовое регулирование иностранных инвестиций (Постановка проблем и варианты решений): Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. М., 1996. С. 33; Trebilcock M.J. The Regulation of International Trade / M.J. Trebilcock, R. Howse. L.; N.Y., 1995. P. 293; Key Concepts in International Investment Arrangements and Their Relevance to Negotiations on International Transactions in Services / UNCTC Current Studies. N.Y., 1990. Series A. N 13. P. 7.

Орган управления ОЭЗ вносит в реестр резидентов ОЭЗ запись о регистрации лица после заключения соглашения об осуществлении деятельности в ОЭЗ (в течение трех дней с даты его подписания). Он также выдает резиденту ОЭЗ свидетельство, удостоверяющее регистрацию лица в качестве резидента ОЭЗ, и сообщает сведения о регистрации лица в качестве резидента ОЭЗ в налоговый и таможенный органы в течение дня, следующего за днем регистрации. Каких-либо оснований в отказе совершения данных действий законодательство Российской Федерации об ОЭЗ не содержит. Поэтому, на наш взгляд, внесение сведений в реестр резидентов ОЭЗ, с которым действующее законодательство связывает приобретение статуса резидента ОЭЗ, носит вторичный (производный) характер по отношению к заключенному соглашению об осуществлении деятельности в ОЭЗ.

Полагаем, что подобная административная процедура для резидента ОЭЗ является излишней, поскольку она выступает дополнительным обременением (административным барьером) для физического или юридического лица. Заключенное между органом управления ОЭЗ и резидентом ОЭЗ соглашение о ведении деятельности в ОЭЗ устанавливает весь круг прав и обязанностей сторон и тем самым служит наиболее эффективным средством согласования интересов государства и инвестора. Именно такой договор и должен, на наш взгляд, являться необходимым и достаточным основанием для предоставления преференциального режима для резидентов ОЭЗ.