<<
>>

§ 1. Торговые и простые товарищества

а) Понятие торгового товарищества и отличие его от про­стого (гражданского) товарищества

Институт торгового товарищества является одним из осново­полагающих в гражданском и торговом праве. Его формирование началось в средние века в Италии, Франции и других государ­ствах континентальной Европы, в которых быстро развивалась торговля.

Постепенно он был воспринят всеми континентальными правовыми системами, в том числе и правом России. В наши дни торговое товарищество - универсальная организационно-право­вая форма предпринимательской деятельности, без которой не­возможно представить себе экономику большинства развитых го­сударств. Именно в этой форме чаще всего действуют совместные предприятия в странах романо-германской правовой системы.

В основе института торгового товарищества лежит договор то­варищества (societas), получивший развитие еще в римском праве.

Договором товарищества в римском праве назывался договор, по которому два лица или несколько лиц объединялись для до­стижения какой-либо общей дозволенной хозяйственной цели, участвуя в общем деле имущественным вкладом или личной де­ятельностью, причем прибыли и убытки от ведения общего дела распределялись между всеми товарищами в предусмотренных договором долях, а при отсутствии в договоре соответствующих указаний - поровну1.

Договор товарищества предполагает в той или иной мере иму­щественную общность участников. Наиболее распространены были товарищества, участники которых объединяли не все свое имущество, а лишь некоторую его часть, предназначенную для определенной хозяйственной деятельности. Такая разновидность

товарищества, именовавшаяся societas quaestus, наиболее близка к современным товариществам [7] .

Договор товарищества имеет некоторые особенности, выде­ляющие его среди других договоров. Поскольку он имеет в виду определенную совместную деятельность товарищей, его испол­нение носит длящийся (чаше всего неопределенный по времени) характер. Получение выгод от совместной деятельности возмож­но лишь в том случае, если совместная деятельность реализуется каким-либо образом вовне, поэтому товарищам приходится всту­пать в отношения с третьими лицами, заключая с ними разного ро­да сделки. В связи с этим видный русский юрист Г.Ф. Шершеневич отмечал, что договор товарищества «не служит сам себе цепью, как это замечается в отношении других договоров, например, куп­ли-продажи, займа, но имеет своею задачею заключение других договоров»[8]. Отсюда следует, что в момент заключения договора невозможно исчерпывающе определить, в чем будет заключать­ся его исполнение каждым из товарищей. Четкому определению поддаются лишь некоторые обязанности товарищей (например, обязанности по внесению вкладов). Обязанности же, касающиеся ведения дел, могут быть определены только в самой общей форме.

По римскому праву участник товарищества должен был прояв­лять к общему делу и общему имуществу такую же заботливость, какую он имеет обыкновение применять к своим делам (diligentia quam suis rebus adhibere solet). Г.Ф. Шершеневич отмечает еще одну существенную особенность договора товарищества: в отли­чие от других договоров, в которых интересы контрагентов проти­воположны, в товариществе эти интересы тождественны[9].

В наше время в праве стран романо-германской правовой си­стемы римскому договору товарищества соответствует инсти­тут простого товарищества (товарищества гражданского права). Основные черты простого товарищества таковы:

1) простое товарищество не имеет торгового предмета деятель­ности. Целью его не может быть ведение торгового промысла;

2) в отношении простого товарищества преобладает диспози­тивное регулирование, что оставляет участникам большую свобо­ду в определении принципов своих взаимоотношений и в решении конкретных вопросов, возникающих в ходе совместной деятель­ности;

3) простое товарищество не имеет фирмы и торгового обзаве­дения;

4) уступка участия в простом товариществе третьему лицу мо­жет быть осуществлена лишь с согласия всех остальных товари­щей;

5) участники несут по обязательствам простого товарищества неограниченную долевую (а не солидарную, как в полном товари­ществе) ответственность.

Деление товариществ на простые (гражданские) и торговые по­явилось тогда же, что и обособление торгового права как сословно­го права купцов. Товарищество, созданное для ведения совмест­ной деятельности купцами, выступало как коллективный купец[10]. Цель такого товарищества - не просто получение выгод, а извле­чение прибыли путем торгового промысла, предполагающего за­ключение торговых сделок в качестве основного предмета дея- тельности[11]. Таким образом, первоначально торговое товарищество отличалось от простого по субъектному признаку. В свою очередь, купеческий состав товарищества предопределял и предмет его деятельности, так что торговые товарищества отличались от про­стых и по предмету деятельности. По мере того как торговое право утрачивало свой сословный характер, второй критерий приобре­тал все большее значение. Однако поскольку торговые товарище­ства развивались в определенных юридических формах, за кото­рыми практикой, а впоследствии и законом стали признаваться свойства самостоятельного субъекта права, решающим стал фор­мальный критерий, по которому объединения, соответствующие своей организационно-правовой формой одному из известных за­кону видов торговых товариществ, являются торговыми незави­симо от предмета их деятельности. Что же касается предмета дея­тельности, то этот критерий приобретает субсидиарный характер (именно такой принцип отражен, например, в ст. 1 французского закона о торговых товариществах 1966 г.).

Стоит отметить также, что в процессе своей исторической эво­люции сам институт товарищества претерпел существенные изме­нения. Если в римском праве его содержание в общем не выходило за рамки чисто обязательственного правоотношения, то в новей­шее время он постепенно приобрел двоякий смысл: термином «то­варищество» обозначается не только и даже не столько договор, сколько некое объединение самостоятельных субъектов права, ча­ще всего наделенное собственной правосубъектностью и имеющее свои интересы, причем далеко не всегда основанное на формаль­ном договоре между составляющими его лицами. Наиболее ярко эта тенденция проявилась в акционерных обществах, особенно в тех из них, которые обращаются к публичной подписке и выпу­скают акции на предъявителя. Весьма трудно говорить о наличии какого-либо договора, пусть даже молчаливого, между тысяча­ми, а иногда и миллионами акционеров, даже не подозревающих о существовании друг друга, хотя не подлежит сомнению, что у истока акционерного общества лежит договор между учредивши­ми его лицами. Собственно, именно бурное развитие акционерных обществ заставило юристов обратить внимание на постепенную утрату институтом товарищества его договорной природы[12] [13]. В за­рубежной юридической литературе неоднократно делались по­пытки объяснить этот процесс. Наибольшим успехом среди имею­щихся на этот счет различных теорий пользуется так называемая функциональная концепция, сторонники которой рассматривают товарищество как особый правовой механизм, обеспечивающий функционирование предприятия. Договор, посредством которого организуются внутренние отношения в товариществе, выступает,

наряду с другими договорами, обслуживающими внешние отноше-

2

ния предприятия, одним из приводных ремней такого механизма .

б) Отдельные виды торговых товариществ

Основные виды торговых товариществ, известные праву боль­шинства стран романо-германской системы, таковы: полное това­рищество, коммандитное товарищество (которое, в свою очередь, бывает простым или акционерным), товарищество с ограничен-

ной ответственностью, акционерное общество. Поскольку законо­дательство, как правило, не ограничивает для юридических лиц возможности участвовать во всех этих товариществах, то все эти формы могут быть использованы предприятиями (также образо­ванными в одной из этих форм) для организации совместной дея­тельности.

С точки зрения научной классификации полные и простые ком­мандитные товарищества традиционно относятся к объединениям лиц (или персональным товариществам), а товарищества с огра­ниченной ответственностью, акционерные общества и акционер­ные коммандитные товарищества - к объединениям капиталов. Эта классификация имеет во многом условный характер, что дав­но уже было отмечено в отечественной литературе1.

1. Полное товарищество

Полное товарищество (societe en nom collectif; offene Handelsgesellschaft; Vennootschap onder firma) - это товарище­ство, участники которого несут неограниченную солидарную от­ветственность по его обязательствам. В ряде стран (Франция, ФРГ, Испания) участники полного товарищества должны обла­дать статусом коммерсанта. Товарищество действует под фирмой, включающей имена или наименования всех товарищей либо одно­го или нескольких из них с указанием на наличие товарищества (во Франции полное товарищество действует не под фирмой, а под фирменным наименованием, которое не обязательно должно со­держать имена или наименования участников).

Полное товарищество действует на основании устава (догово­ра). В некоторых странах (например, ФРГ, Швейцария) товари­щество не признается юридическим лицом. Минимальный раз­мер уставного капитала законодательством не устанавливается. Вклады участников могут выражаться в деньгах, ином имуще­стве, имущественных правах, а также разного рода профессио­нальных знаниях, навыках и умениях. Если уставом (договором) не предусмотрено иное, все участники считаются управляющими и имеют равное право на ведение дел. Доли участия в полном то­вариществе могут отчуждаться лишь с согласия всех товарищей.

Прекращение одного из юридических лиц, участвующих в това­риществе, по общему правилу влечет за собой роспуск товарище­ства, так же как смерть физического лица или объявление его не­состоятельным.

2. Коммандитное товарищество

Коммандитное товарищество (societe en commandite; Komman- ditgesellschaft; commanditaire vennootschap) состоит, как мини­мум, из одного участника, несущего неограниченную ответствен­ность по обязательствам товарищества (полного товарища), и одного участника, отвечающего лишь в пределах сделанного им вклада (коммандитиста, вкладчика). Вопрос о правосубъектно­сти и об учредительных документах этого вида товарищества решается во всех странах так же, как для полного товарищества. Коммандитное товарищество действует под фирмой. Как и для полного товарищества, минимальный размер уставного капитала не устанавливается.

Право на ведение дел товарищества имеют только полные то­варищи. Коммандитист, участвующий в управлении делами, ри­скует оказаться в положении полного товарища, т.е. понести лич­ную ответственность по сделкам, которые он совершил от имени товарищества, или вообще по всем обязательствам товарищества.

Режим долей участия в коммандитном товариществе более мягкий, чем в полном. Уступка долей не всегда требует согласия всех остальных товарищей, особенно если передача долей проис­ходит внутри товарищества.

Прекращение юридического лица, являющегося в коммандит­ном товариществе вкладчиком, не влечет за собой прекращения деятельности товарищества.

Законодательством ряда стран (Франция, ФРГ, Нидерланды, Дания) допускается создание коммандитных товариществ с ка­питалом, разделенным на акции (акционерных коммандитных товариществ). Вкладчики таких товариществ имеют статус ак­ционеров. Правовое положение этой формы товарищества ближе к акционерному обществу, чем к коммандитному товариществу, так как по многим важным вопросам акционерное коммандитное товарищество подчиняется нормам об акционерных обществах. К этим вопросам относятся такие, как порядок создания, объем правоспособности, размер уставного капитала, права акционеров, эмиссия ценных бумаг и др. По разным причинам, а отчасти из-за недостаточной четкости правового регулирования, акционерное коммандитное товарищество на практике не получило большого распространения.

3. Товарищество с ограниченной ответственностью

Товарищество с ограниченной ответственностью (societe a re- sponsabilite limitee; Gesellschaft mit beschrankter Haftung; societa a responsabilita limitata; sociedad con responsabilidad limitada; beslo- ten vennotschap met beperkte aansprakelijkheid; personenven- nooschap met beperkte aansprakelijkheid; anpartsseiskaber) - это товарищество, риск участников которого ограничен размерами их вкладов в уставный капитал. В отличие от участников акционер­ного общества члены товарищества с ограниченной ответственно­стью получают не акции, а паевые свидетельства, не обладающие свойствами ценной бумаги.

Эта форма торгового товарищества появилась в законода­тельстве сравнительно недавно. Впервые легализованное в кон­це прошлого столетия в Германии, оно быстро вошло в деловую практику и постепенно было законодательно признано в других странах романо-германской правовой системы. Товарищество с ограниченной ответственностью сочетает в себе преимущества акционерного общества (к каковым относятся в первую очередь ограниченный предпринимательский риск) и других торговых то­вариществ (сравнительно узкий и стабильный круг участников, между которыми существуют, как правило, доверительные отноше­ния, в значительной мере диспозитивное регулирование, позволя­ющее участникам урегулировать свои взаимоотношения наиболее приемлемым для них образом, минимум формализма в управле­нии делами и др.). Невысокий же минимальный размер уставно­го капитала, предусмотренный в законодательстве для этого ви­да торгового товарищества (например, в ФРГ - 20 тыс. марок, в Италии - 50 тыс. лир, во Франции - 50 тыс. фр., в Швейца­рии - 20 тыс. фр.), позволяет пользоваться благами ограниченной ответственности мелким и средним предприятиям.

В ряде стран (ФРГ, Франция, Бельгия, Польша и др.) форма то­варищества с ограниченной ответственностью имеет еще одно су­щественное достоинство: такое товарищество может быть создано даже одним лицом (как физическим, так и юридическим), что по­зволяет использовать данную форму как инструмент предельной либерализации порядка учреждения юридических лиц частного права в области предпринимательства.

Товарищество с ограниченной ответственностью действует на основании устава (договора) под своим наименованием. Во всех странах товарищество с ограниченной ответственностью является юридическим лицом. В большинстве стран, праву которых извест­на данная форма товарищества, в законодательстве предусмо­трено максимальное количество участников, равное 50. Это объ­ясняется тем, что товарищество с ограниченной ответственностью предназначается законодателем в первую очередь для мелких и средних предприятий. Однако в форме товарищества с ограничен­ной ответственностью выступают и крупные предприятия - при наличии у учредителей известных финансовых возможностей можно собрать крупный капитал гораздо меньшим количеством участников, чем 50, особенно когда в качестве участников высту­пают мощные предприятия. Ограничению экономических показа­телей предприятия послужило бы скорее установление верхнего предела уставного капитала, как это сделано в Швейцарии, где уставный капитал товарищества с ограниченной ответственно­стью не может превышать 2 млн швейцарских фр.

4. Акционерное общество

Акционерное общество (societe anonyme; Aktiengesellschaft; societa per azioni; sociedad anonima; aktieselskaber; naamloze Vennootschap) - наиболее известный вид торгового товарище­ства - можно определить как товарищество с уставным капита­лом, разделенным на равные части (паи), именуемые акциями, участники которого (акционеры) несут ответственность по его обя­зательствам лишь в пределах суммы, которую они должны внести в уставный капитал в оплату подписанных ими акций[14].

Акционерное общество качественно отличается от других то­вариществ тем, что связанные с участием в нем права не только свободно отчуждаемы, но и облекаются в форму ценной бумаги - акции, подпадая, таким образом, под упрощенный порядок пере­дачи. Кроме того, акционерное общество может прибегать к пу­бличным займам путем эмиссии облигаций.

Акционерное общество является юридическим лицом. Оно дей­ствует на основании устава под своим наименованием. Устав ак­ционерного общества, помимо обязательных пунктов, общих для учредительных документов всех торговых товариществ (наиме­нование, юридическая форма, местонахождение, предмет дея­тельности, размер уставного капитала и пр.), должен содержать и другие сведения, связанные со спецификой этой формы това­рищества (количество, номинальная стоимость, виды и категории выпускаемых акций, права держателей акций каждой категории, количество акций, приобретаемых учредителями, условия эмис­сии облигаций и других ценных бумаг и т.д.).

Законом обычно устанавливается минимальное количество участников акционерного общества. Чаще всего требуется два участника (в Швейцарии - три, во Франции - семь, а, например, в Нидерландах, Швеции и Финляндии достаточно одного).

Законодательству большинства стран известно два способа об­разования акционерных обществ: с обращением к публичной под­писке на акции и без такого обращения. В последнем случае все ак­ции распределяются среди учредителей и привлеченных ими лиц, а сама процедура образования общества несколько проще, чем при обращении к публичной подписке. Акционерные общества, образованные вторым способом, иногда называют закрытыми. В праве Нидерландов закрытое акционерное общество (Besloten vennootschap) - особая разновидность акционерного общества, приближающаяся по своему правовому положению к товарище­ству с ограниченной ответственностью, которое нидерландскому праву не известно.

Во всех государствах предусмотрен минимальный размер устав­ного капитала акционерного общества: во Франции - 1500 тыс. фр. для обществ, обращающихся к публичной подписке, и 250 тыс. фр. для обществ, не обращающихся к публичной подписке, в Швейцарии независимо от способа образования - 50 тыс. швейцарских фр., в Швеции также независимо от способа образования - 50 тыс. швед­ских крон и т.д.

Акционерное общество - самая институционализированная форма торгового товарищества. Законодательством подробно определяются система его органов, их полномочия, применяемые ими процедурные правила. Известны две основные схемы по­строения системы органов акционерного общества. Первая схема включает высший орган (общее собрание акционеров) и испол­нительный орган (правление, административный совет), при­чем глава исполнительного органа обладает, как правило, столь широкими полномочиями, что фактически является третьим и основным органом общества. При второй схеме система органов состоит из высшего органа, исполнительного органа (коллегиаль­ного или единоличного) и контрольного органа (наблюдательного совета).

в) Критерии выбора предприятиями, осуществляющими со­вместную деятельность, конкретной формы торгового това­рищества

Предприятия, решившие организовать свою совместную деятельность в форме торгового товарищества, должны из­брать такую конкретную форму, которая наиболее отвечает характеру намечаемого ими сотрудничества. Существует ряд основных критериев, влияющих на их выбор: 1) режим ответ­ственности участников по обязательствам товарищества; 2) ре­жим налогообложения; 3) количество учредителей, необходимое для создания товарищества; 4) строгость правового регулирования соответствующей формы товарищества; 5) величина издержек по созданию и функционированию товарищества; 6) правосубъект­ность товарищества; 7) объем правоспособности товарищества; 8) характер взаимоотношений участников внутри товарищества, их права и обязанности; 9) кредитоспособность; 10) возможные ис­точники финансирования.

Перечисленные критерии должны рассматриваться сотрудни­чающими предприятиями в их совокупности. Выбор во многом за­висит от того, каким из этих критериев они придают наибольшее значение. Например, если для них важнее всего ограничить пред­принимательский риск, связанный с будущей совместной деятель­ностью, их выбор сузится до двух форм - акционерного общества и товарищества с ограниченной ответственностью. Причем если они готовы пойти на довольно высокие издержки по созданию и функ­ционированию товарищества и подчинить свои взаимоотношения подробной нормативной регламентации ради таких преимуществ, как повышенная по сравнению с товариществом с ограниченной ответственностью кредитоспособность и доступ к дополнитель-

ным источникам финансирования в виде эмиссии ценных бумаг, то выбор будет сделан в пользу акционерного общества. Однако в тех странах, где минимально возможное количество участников ак­ционерного общества более двух (Франция, Швейцария), исполь­зование этой формы для совместной деятельности предприятий возможно лишь в том случае, если проект совместной деятельно­сти собрал достаточное количество участников. Правда, если два предприятия и не захотят привлекать участников со стороны, им будет не так уж трудно найти вполне легальный способ обойти это препятствие. Таких способов предпринимательская практика вы­работала достаточно.

Хотя участники совместной деятельности чаще всего останав­ливают свой выбор на акционерном обществе или товариществе с ограниченной ответственностью, это не означает, что у других форм торговых товариществ нет никаких преимуществ. При не­которых условиях предпочтительной оказывается форма полного или коммандитного товарищества. В частности, полное товари­щество привлекательно своей высокой кредитоспособностью (по­ложительная сторона неограниченной ответственности участни­ков), гибкостью организационной структуры, преимущественно диспозитивным нормативным регулированием, минимальными издержками по его созданию и функционированию. Кроме того, даже в тех странах, где полное товарищество пользуется право­субъектностью, оно, как правило, не признается самостоятельным налогоплательщиком, что также создает определенные удобства для его участников.

В коммандитном товариществе сохраняется большинство пре­имуществ полного товарищества. Однако эта форма товарищества наиболее удобна в тех случаях, когда участники совместной дея­тельности имеют различную степень заинтересованности в общем деле. Например, один участник готов полностью принять на себя предпринимательский риск при условии сохранения безусловно­го контроля над делом, а другой не желает рисковать, но согласен финансировать совместную деятельность.

Из приведенных кратких примеров видно, что разнообразие форм торговых товариществ, существенно отличающихся друг от друга по разным критериям, дает предприятиям возможность наилучшим образом организовать сотрудничество.

<< | >>
Источник: Авилов Г.Е.. Избранное / Институт законодательства и сравнительного правоведе­ния при Правительстве Российской Федерации.. 2012

Еще по теме § 1. Торговые и простые товарищества:

  1. ПРОСТОЕ ТОВАРИЩЕСТВО[81] [82]
  2. Хозяйственные (торговые) товарищества
  3. Существуют различные точки зрения по вопросу соотношения понятий «договор о совместной деятельности» и «договор простого товарищества».
  4. Договор простого товарищества - один из наиболее универсаль­ных договоров, используемых в гражданском обороте.
  5. Товарищества: полное товарищество, товарищество на вере
  6. § 1. Понятия и признаки полного товарищества и товарищества на вере
  7. Вопрос 28. Что представляет собой коммандитное товарищество (товарищество на вере)?
  8. Вопрос 32. В чем заключаются особенности защиты прав членов полного товарищества и участников коммандитного товарищества?
  9. Раздел IV. Права членов Товарищества собственников жилья и не являющихся членами Товарищества собственников помещений в многоквартирном доме
  10. Товарищество на вере (коммандитное товарищество).
  11. Какие вопросы необходимо включить в повестку дня общего собрания по созданию товарищества собственников недвижимости (товарищества собственниковжилья)?
  12. Нарушения правил проведения публичных торгов, являющиеся основаниями для признания торгов недействительными
  13. 23. ВИДЫ ПРОСТЫХ СУЖДЕНИЙ. ОТНОШЕНИЯ МЕЖДУ ПРОСТЫМИ СУЖДЕНИЯМИ
  14. Вопрос 29. Каким образом определяется правовое положение полных товарищей в коммандитном товариществе? Каким образом осуществляется управление делами в коммандитном товариществе?
  15. Статья 18.16. Нарушение правил привлечения иностранных граждан и лиц без гражданства к трудовой деятельности, осуществляемой на торговых объектах (в том числе в торговых комплексах) Комментарий к статье 18.16
  16. Раздел X. Правление Товарищества
  17. 19. Товарищество на вере
  18. Полное товарищество.
  19. 18. Полное товарищество
  20. Понятие хозяйственного товарищества