<<
>>

§ 2. Договоры о сотрудничестве

1.

2. Консорциум

Консорциум может быть определен как неправосубъект­ное объединение преследующих общую цель самостоятель­ных предприятий, основанное на началах равенства. Его можно рассматривать как разновидность группы компаний (company group; groupe de societes) или (в немецкоязычных странах) кон­церна (konzern).

Германское право, в котором имеется наиболее четкая классификация концернов, различает неравноправные концерны (Unterordnungskonzern) и равноправные концерны (Gleichordnungskonzern). Этой классификации в юридической ли­тературе других стран соответствует деление групп компаний на вертикальные и горизонтальные. Консорциум - синоним горизон­тальной группы, или равноправного концерна, который опреде­ляется в ч. 2 § 18 Акционерного закона ФРГ как совокупность не­зависимых друг от друга предприятий, объединенных под общим руководством.

В отличие от вертикальных групп, состоящих из господствую­щих и зависимых (дочерних) предприятий, консорциум объединя­ет предприятия, не обладающие экономическими или договорны­ми рычагами давления друг на друга. Он создается, как правило, на определенный срок для совместной реализации конкретной производственной или иной экономической программы, не пре­следуя непосредственной цели извлечения прибыли, хотя его де­ятельность безусловно направлена на получение максимальных выгод предприятиями-участниками, каждое из которых получает прибыль, например от взаимных поставок в рамках консорциума[29]. В некоторых странах (в частности, в ФРГ) получила распростра­нение практика перераспределения прибыли между предпри­ятиями консорциума путем создания единого фонда прибылей[30]. Форма консорциума широко используется банками для обеспече­ния финансирования крупных экономических программ.

Между предприятиями консорциума обычно существуют ме­нее тесные связи, чем между предприятиями неравноправного концерна. Как правило, эти связи охватывают лишь одно или не­сколько направлений деятельности участвующих предприятий, не затрагивая их самостоятельности по вопросам, выходящим за рамки совместной программы.

Консорциум не всегда просто отличить от других форм со­вместной деятельности предприятий. Наибольшие трудности воз­никают в англо-американском праве, поскольку консорциум имеет много общего с партнерством, особенно когда участники согласно заключенному договору делают имущественные взносы. Вполне возможна ситуация, когда суд установит наличие партнерства между участниками консорциума, что может оказаться для них нежелательным, так как при всем сходстве с партнерством кон­сорциум имеет и существенные отличия от него. Консорциум - бо­лее гибкая и менее фиксированная структура, чем партнерство. Он не подчиняется никаким специальным нормам закона, не имеет фирмы и собственного делового обзаведения. Имущество, предо­ставленное участниками, не становится их общей собственностью: управление этим имуществом чаще всего организуется в Англии и США посредством специфического института доверительной собственности (trust). Как абсолютно неформальное образование консорциум не знает никаких специальных правил прекращения и ликвидации. Наконец, самое нежелательное последствие, кото­рое может иметь судебное признание консорциума партнерством, - возложение на членов консорциума солидарной ответственности по долгам, связанным с совместной деятельностью.

На практике консорциумы иногда создаются предприятиями именно для того, чтобы обойти некоторые нежелательные для них нормы, касаю­щиеся партнерств, и не в последнюю очередь нормы о солидар­ной ответственности. Сказанное не означает, что при некоторых конкретных обстоятельствах к участникам консорциума не может быть применена солидарная ответственность и без объявления их партнерами, однако такой режим ответственности является для консорциума все же исключением, а не правилом.

Таким образом, консорциум представляет собой форму, при­званную обслуживать менее тесное сотрудничество, чем это име­ет место в партнерстве. Однако он вполне может перерасти в парт­нерство или даже в компанию (корпорацию).

В континентальном праве консорциум имеет некоторые общие черты с простым товариществом, негласным товариществом, G.I.E. и G.E.I.E. Особенно сильно его сходство с G.E.I.E. в тех государ­ствах, где последнее не пользуется правами юридического лица. Судебная практика стран континентальной Европы придержива­ется взгляда на консорциум как на самостоятельное обязатель­ственное правоотношение, отличное от договора товарищества.

3. Негласное товарищество

Негласное товарищество - специфическая разновидность то­варищества, наличие которого не раскрывается третьим лицам. Такое товарищество существует лишь в отношениях между его участниками. Соответственно к негласному товариществу не может предъявляться никаких требований, связанных с реги­страцией или публичной отчетностью. Предмет деятельности товарищества может быть как гражданско-правовым, так и тор­говым. Взаимоотношения участников регулируются договором. Возможно также субсидиарное применение норм о простых това­риществах (если товарищество имеет гражданский предмет дея­тельности) или о полных товариществах (если товарищество име­ет торговый предмет деятельности).

В отношениях с третьими лицами каждый товарищ выступает от своего собственного имени и лично отвечает по заключенным им сделкам. Однако возможна и совместная ответственность в том случае, когда участники поставили контрагента в известность о существовании товарищества. Как правило, негласное товарище­ство может быть прекращено в любой момент по желанию любого из участников. Для этого ему нужно лишь послать другим участ­никам соответствующее уведомление.

Как видим, негласное товарищество имеет некоторое сходство с консорциумом, прежде всего своим неформальным характером. Главное же отличие от консорциума состоит как раз в его неглас­ности, так как существование консорциума обычно раскрывается для сведения третьих лиц.

4. Договор головного предприятия

Договор головного предприятия (contrat d'entreprise pilote) во французском праве и сходные с ним договоры в других стра­нах применяются в основном для организации общественных работ по заказам государственных органов. По этому догово­ру несколько предприятий-подрядчиков назначают головное предприятие, которое представляет их интересы в отношени­ях с заказчиком. При этом головное предприятие не является генеральным подрядчиком, а другие предприятия - субпод­рядчиками, так как головное предприятие связано с ними не договором субподряда, а договором поручения, находясь по от­ношению к ним не в положении заказчика, а в положении пове­ренного. Поскольку головное предприятие действует от имени всех предприятий-подрядчиков, государственный орган-заказ­чик осведомлен о наличии договора и может в случае спора ссы­латься на его положения.

Договор головного предприятия довольно трудно отличить от простого (в одних странах) или негласного (в других странах) то­варищества, что проявляется и в судебной практике. Однако во Франции судебная практика занимает по отношению к этому до­говору совершенно определенную позицию, безоговорочно при­знавая его самостоятельный характер1.

5. Патентный пул

Патентный пул представляет собой особый вид лицензионно­го договора, во многом родственный договору товарищества. Как правило, в договоре участвует несколько предприятий-партне­ров, взаимно предоставляющих друг другу в распоряжение свои патентные права и опыт1. Пул может охватывать все патентные права партнеров или только некоторую их часть. Изобретения и ноу-хау, на которые распространяется пул, могут в равной сте­пени использоваться всеми партнерами. При этом, как прави­ло, не требуется выдачи специальной лицензии каждому из них. Участники пула, кроме взаимного предоставления прав на ис­пользование изобретений и ноу-хау, связаны рядом дополнитель­ных обязательств, таких, как обмен усовершенствованиями, вза­имная поддержка при защите своих прав, снабжение друг друга материалами, помощь в организации сбыта продукции и др.

6. Договор франшизы

Договор франшизы - один из немногих договоров о совместной деятельности, в отношении которого имеется нормативное регули­рование. Правда, это регулирование действует не во внутреннем праве того или иного государства, и в праве ЕЭС. Оно представ­лено прежде всего регламентом Комиссии Европейских сообществ от 30 ноября 1988 г. № 4087/88. Хотя договоры франшизы рассма­триваются в регламенте исключительно под углом зрения права конкуренции, он может служить базой для определения понятия таких договоров применительно к странам - членам ЕЭС.

В национальном праве стран, принадлежащих к обеим круп­нейшим правовым системам (англо-американской и романо-гер­манской), ведущая роль в регулировании договора франшизы принадлежит судебной практике. Неудивительно, что в каждой стране существуют свои особенности понятия договора франши­зы. Наибольшее различие существует между правом европейских стран и правом США. В США принято значительно более широкое понимание этого договора, чем в Европе. Кроме того, в США этот договор рассматривается скорее как интеграционный, т.е. ставя­щий одну из сторон в зависимость от другой, а в Европе господ­ствует концепция, основанная на идее партнерства или сотрудни­чества сторон1.

По своей природе договор франшизы сходен с лицензионным договором. Это договор о предоставлении права использования франшизы за определенное прямое или косвенное денежное воз­награждение. Под франшизой же понимается совокупность прав промышленной или интеллектуальной собственности, связан­ных с товарными знаками и знаками обслуживания, торговыми (фирменными) наименованиями, вывесками, промышленными образцами и рисунками, объектами авторского права, патентами, ноу-хау и т.п., используемыми в процессе продажи товаров или оказания услуг конечным потребителям. Таким образом, по до­говору франшизы лицензиар, именуемый в данном случае fran- chiseur, или franchisor, предоставляет за плату все перечислен­ные права в их совокупности лицензиату, называемому franchise (franchisee), с целью сбыта определенных товаров или услуг. При этом обычно подчеркивается три момента, определяющих ква­лификацию договора как договора франшизы: 1) использование лицензиатом торгового наименования или вывески лицензиара и оформление торговых помещений лицензиата по типу торговых помещений лицензиара; 2) предоставление лицензиату ноу-хау;

3) постоянная коммерческая и техническая помощь лицензиара лицензиату в течение всего срока действия договора.

Договор франшизы имеет несколько разновидностей: 1) про­мышленная франшиза, предметом которой является право из­готовления определенных товаров и их сбыта под товарным знаком лицензиара; 2) франшиза на сбыт товаров; 3) франшиза на оказание услуг; 4) оптовая франшиза; 5) розничная франши­за; 6) генеральная франшиза, позволяющая генеральному лицен­зиату переуступать полученные от лицензиара права другим ли­цензиатам; 7) франшиза второй ступени, или субфраншиза.

<< | >>
Источник: Авилов Г.Е.. Избранное / Институт законодательства и сравнительного правоведе­ния при Правительстве Российской Федерации.. 2012

Еще по теме § 2. Договоры о сотрудничестве:

  1. Сделки с жилыми помещениями: договор купли-продажи, мены; договор ренты; договор дарения и др
  2. Договор безвозмездного пользования (договор ссуды) - один из классических гражданско-правовых договоров, известный еще в римском праве (commodatum).
  3. 2. Трансграничное гуманитарное сотрудничество России и Китая
  4. 6.3. ФОРМЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ПРОИЗВОДСТВЕННО-ТЕХНИЧЕСКОГО СОТРУДНИЧЕСТВА
  5. 36.4. Международное сотрудничество как отрасль государственного управления
  6. Трансграничное гуманитарное сотрудничество России и Китая: основные тенденции
  7. ОРГАНИЗАЦИЯ ЭКОНОМИЧЕСКОГО СОТРУДНИЧЕСТВА И РАЗВИТИЯ (OECD)
  8. Сотрудничество с полицией
  9. ВОЕННОЕ СОТРУДНИЧЕСТВО АНГЛИИ И ФРАНЦИИ
  10. Сотрудничество государств СНГ по вопросам антимонополь­ной политики и развития конкуренции.
  11. 46 МеждународнОЕ ЭКОНОМИЧЕСКОЕ СОТРУДНИЧЕСТВО И ЕГО ИНСТИТУТЫ.
  12. Стремление к сотрудничеству и компромиссам
  13. Сотрудничество консерватизма и нацизма
  14. 1.2.2. Международное научно-техническое и производственное сотрудничество в мировой экономике
  15. • сотрудничество в рамках глобальных и региональных организаций и выработка антикоррупционной международно-правовой базы;
  16. 2. Особенности сотрудничества стран СНГ в борьбе с преступностью
  17. Статья 12. Сотрудничество сторон с посредником
  18. 6. Международное научно-техническое и производственное сотрудничество
  19. 3) Электронное демократическое сотрудничество – совокупность общественных отношений
  20. 21 МЕЖДУНАРОДНОЕ НАУЧНО-ТЕХНИЧЕСКОЕ СОТРУДНИЧЕСТВО И ПРОИЗВОДСТВЕННОЕ КООПЕРИРОВАНИЕ