2. Основные формы права

Жан Луи Бержель писал, что «термином «источник права» принято обозначать одновременно содержательные и формальные источники права». Он выделял в качестве основных источников права «закон, обычай, судебную практику и толкование законов (или учений)».

Правовой обычай является одной из древнейших разновидностей социальных норм. В отечественной юридической науке под обычаем понимается исторически сложившееся правило поведения, вследствие фактического его применения в течение длительного времени, закрепленное практикой общения людей и обеспечивающееся мерами общественного воздействия. Обычаи возникали как средство защиты жизни, чести, имущества и выживания в сложных и порой враждебных условиях жизнедеятельности. Обычай, получивший санкцию государства, считается правовым.

Поскольку законодательство не успевает охватить всю сферу подлежащих его регулированию отношений, его место занимает обычное право. Чем шире законодательная деятельность, тем уже сфера применения обычного права. В странах с развитым законодательством роль правовых обычаев незначительна. Особенно велико значение обычаев в ряде стран Азии, Африки и Океании. Здесь они по-прежнему регулируют традиционные и капиталистические отношения.

Обычай традиционных обществ может стать правовым вследствие его санкционирования государством. Но часто и несанкционированный обычай применяется в неформальных традиционных судах и выполняет юридические функции. Обычаи здесь часто существуют и вопреки закону и даже конституции. Подобные проявления характерны и для мусульманских народов.

Если прекращается применение обычая, он считается устаревшим. Получив формальное закрепление, обычай напоминает по форме выражения законодательство. Субъекты обычного права могут быть коллективными (народ, сословие, сельская община, род, семья) и индивиды. В обычном праве не фиксируется возраст совершеннолетия человека в годах. Здесь многое зависит от личных качеств человека, его роли в социуме, пола, возраста.

Обычаи претерпевают эволюцию от их санкционирования государством. Когда они становятся формой права, до их отмены и запрета применения под угрозой сурового уголовного наказания. К числу таких обычаев относится обычай кровной мести, многоженства, выкупа за невесту или похищения невесты. Обычаи сильны там, где существуют общинные родовые отношения.

Юридический прецедент (судебный и административный) характерен для системы общего права (англосаксонской правовой семьи). Возникнув в Англии, он был распространен в США, Канаде, Австралийском Союзе, Израиле и других странах). Являясь в основе своей английским, он отражал британскую колониальную политику, специфику местных условий и британской колониальной политики. Суть судебного прецедента в Англии заключается в том, что нижестоящие суды следуют решениям судов более высокого уровня, а также в связанности апелляционных судов своими прежними решениями (исключение составляет палата лордов). Для английского права характерно деление прецедентов на обязательные, или связывающие, и убедительные. В Англии сложился принцип жесткого следования прецедентам. Наиболее ярко он проявляется в правиле, согласно которому авторитет старых прецедентов с течением времени не только не утрачивается, а возрастает.

Судебный прецедент в России не применяется, а административный – отсутствует. Однако фактически судебными прецедентами в России являются постановления Верховного Суда РФ, Конституционного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ. Но их официально считают не судебными прецедентами, а разъяснениями действующего законодательства. Иногда употребляют понятие «правовой прецедент» (юридический прецедент), имея в виду такое решение государственного органа, которое принимается за образец (правило) при последующем рассмотрении аналогичных дел. Чем выше положение суда, тем меньше он связан прецедентами.

Нормативно-правовой договор – это добровольное соглашение нескольких субъектов права, содержащее юридические нормы, обязательные для них, и рассчитанное на неоднократное применение. Нормативные договора всегда являются актами свободного волеизъявления, согласуются с интересами всех субъектов, учитывают их возможности.

Свойства нормативно-правовых договоров:

v содержат нормы общего характера;

v заключаются добровольно;

v учитывают интересы субъектов договора;

v субъекты договора равны;

v взаимная ответственность сторон за его нарушение;

v многократность применения.

Виды: международные, государственно-правовые (договор об образовании СССР от 30 декабря 1922 г., Федеративный договор от 31 марта 1992 г., договоры между центром и республиками РФ и др.), трудовые (коллективные) и др.