<<
>>

§ 3. участие адвоката в производстве ПО ПЕРЕСМОТРУ СУДЕБНЫХ РЕШЕНИЙ

Решения арбитражных судов могут быть пересмотрены в апелляционной инстанции, в кассационной инстанции, в порядке надзора и по вновь открывшимся обстоятельствам.

340

Клиент обычно не представляет всей длительности и сложности процедур судебного обжалования состоявшихся решений.

Поэтому, реализовывая право на обжалование, в случае принятия арбитражным судом неблагоприятного решения для клиента, адвокат обязан разъяснить ему имеющиеся возможности и порядок обжалования вынесенного судебного решения. Двигателем рассмотрения дела в этих инстанциях является интерес проигравшей стороны, а основанием служит соответствующая жалоба.

Если процесс вами проигран, необходимо согласовать с клиентом позицию и готовиться к обжалованию состоявшегося судебного акта. Написание и подача в арбитражный суд жалоб осуществляются по общим методическим правилам, описанным выше. Конечно, для исключения ошибок нужно четко знать сущность и значение каждой из инстанций, специфические особенности работы адвоката в каждой из них. Остановимся лишь на некоторых аспектах работы адвоката при обжаловании судебного акта.

Арбитражно-процессуальное законодательство предусматривает возможность обжалования не вступивших в законную силу в апелляционном порядке как решений суда первой инстанции, так и некоторых определений, прямо указанных в АПК РФ.

В частности, отдельно от решения могут быть обжалованы определения об обеспечении иска или об отказе в обеспечении иска (п. 7 ст. 93 АПК РФ), о распределении судебных расходов (ст. 112 АПК РФ), об отказе в восстановлении пропущенного процессуального срока (п. 6 ст. 117 АПК РФ), об отказе в продлении назначенного судом процессуального срока (п. 2 ст. 118 АПК РФ), о наложении судебного штрафа (п. 6 ст. 120 АПК РФ), о возвращении искового заявления (п. 4 ст. 129 АПК РФ), об утверждении и об отказе в утверждении мирового соглашения (п. 8 и 9 ст. 141 АПК РФ), о приостановлении производства по делу, об отказе в возобновлении производства по делу (п. 2 ст. 147 АПК РФ), об оставлении искового заявления без рассмотрения (п. 3 ст. 149 АПК РФ), о прекращении производства по делу (п. 2 ст. 151 АПК РФ), об индексации присужденных денежных сумм или об отказе в индексации (п. 3 ст. 183 АПК РФ) и некоторые другие.

Кроме того, по Закону «О несостоятельности (банкротстве)» могут быть обжалованы в трех инстанциях согласно процедуре, предусмотренной АПК, только те определения, возможность обжалования которых указана в законе. В частности, могут быть обжалованы определения о введении наблюдения, об утверждении временного управляющего (п. 4 ст. 49), по результатам рассмотрения разногласий, заявлений, ходатайств и жалоб (ст. 60),

341

о введении финансового оздоровления (п. 5 ст. 80), о продлении внешнего управления (ст. 93), о назначении и об освобождении внешнего управляющего (ст. 96, 97), о признании полностью или частично недействительным плана внешнего управления (ст. 107), о продлении срока конкурсного производства (п. 3 ст. 124), об освобождении или отстранении конкурсного управляющего (п. 3 ст. 144, п. 3 ст. 145), об отказе в утверждении мирового соглашения (ст. 125) и некоторые другие.

Другие определения арбитражного суда, принятые в рамках дела о банкротстве, но не предусмотренные АПК РФ и в отношении которых не установлено, что они подлежат обжалованию, могут быть обжалованы только в апелляционном порядке не позднее чем через четырнадцать дней со дня их принятия.

По результатам рассмотрения такой жалобы суд апелляционной инстанции принимает постановление, которое является окончательным.

Адвокат при защите интересов клиента обязан использовать все имеющиеся возможности обжалования как решений, так и определений суда.

Если говорить обобщенно, то в апелляционной инстанции дело рассматривается повторно по жалобе лица, участвующего в деле по существу по тем же правилам, что и суд первой инстанции. Суд апелляционной инстанции вправе сам установить как материально-правовые, так и процессуальные факты и на их основании разрешить дело по существу. Суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если участвующие в деле лица не заявят возражения. Кроме того, вне зависимости от доводов суд проверяет, не нарушены ли арбитражным судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся безусловным основанием для отмены решения.

Месячный срок на обжалование решения суда начинает течь с даты вынесения им решения в окончательном виде. При наличии уважительных причин, обоснованно изложенных адвокатом в соответствующем ходатайстве, суд может восстановить этот срок. Причем такое ходатайство может быть подано не позднее шести месяцев со дня принятия решения.

Хотя, как указывалось выше, производство в апелляционной инстанции происходит повторно по правилам рассмотрения дела судом первой инстанции, адвокату необходимо помнить, что в апелляции не применяются, в частности, правила о соединении и разъединении нескольких исковых требований, об изменении предмета или основания иска, об изменении размера исковых требований, о предъявлении встречного иска, о замене ненадлежащего ответчика, о привлечении к участию в деле третьих лиц (п. 3 ст. 266 АПК).

342

Существенно по сравнению с первой инстанцией ограничены права лиц на представление доказательств. В апелляционной инстанции дополнительные доказательства принимаются судом только тогда, когда заявитель обосновал невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

В апелляционной инстанции адвокатом не могут формулироваться и не рассматриваются судом новые требования, которые не были предметом рассмотрения в суде первой инстанции.

Важным моментом для адвоката является и тот факт, что в апелляционной инстанции неявка лиц, участвующих в деле, или их представителей не является препятствием для рассмотрения дела, если они были надлежащим образом извещены.

Все эти процессуальные особенности рассмотрения дела в апелляционной инстанции адвокату необходимо учитывать при планировании и проведении процесса.

В кассационной инстанции по жалобам лиц, участвующих в деле, проверяется соблюдение норм материального и процессуального права судом первой и апелляционной инстанции тогда, когда решение арбитражного суда и постановление апелляционной инстанции вступили в законную силу. Суть рассмотрения дела в кассации - проверка законности этих актов именно с точки зрения правильного применения норм материального и процессуального права. Адвокат, формулируя кассационную жалобу, должен указывать на эти нарушения со ссылками на конкретные нормы закона, которые, по его мнению, нарушены. Для того чтобы концентрированно изложить свою позицию, адвокату необходимо проделать большую мыслительную аналитическую работу по анализу и оценке законодательства, с тем, чтобы выявить суть нарушений, правильно истолковать закон, грамотно квалифицировать правоотношения сторон.

Учитывая, что по общему правилу после рассмотрения дела судом апелляционной инстанции решение вступает в законную силу, адвокату при проигрыше в апелляционной инстанции следует незамедлительно подать кассационную жалобу и ходатайство о приостановлении исполнения судебного решения. Это необходимо сделать, чтобы решение не было исполнено. В противном случае при повороте исполнения судебного акта может сложиться ситуация, когда будет невозможно или затруднительно исполнить его. Суды удовлетворяют эти ходатайства, если они мотивированы и обоснованы соответствующими доказательствами, имеют ссылки на существенные обстоятельства. Причем мотивация и доказательства должны свидетельствовать не о каких-либо сомнениях заявителя в

343

правильности, законности судебного решения, а доказывать именно невозможность или затруднительность исполнения решения при его повороте. Такое ходатайство удовлетворяется во всяком случае, если предоставлено встречное обеспечение возмещения другой стороне по делу возможных убытков путем внесения на депозитный счет арбитражного суда денежных средств в размере оспариваемой суммы или предоставления обеспечения на ту же сумму.

В кассационной инстанции действуют общие принципы арбитражного процесса и общие подходы в методике работы по обжалованию судебных решений.

В кассационной инстанции не применяются правила, установленные АПК только для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции. В частности, не применяются правила о замене ненадлежащего ответчика (ст. 47 АПК), об изменения основания и предмета иска, увеличении или уменьшении размера исковых требований (ст. 49 АПК), о соединении и разъединении нескольких исковых требований (ст. 130 АПК), о предъявлении встречного иска (ст. 132 АПК) и некоторые другие.

А это означает, что адвокат должен быть предельно внимателен, планируя процедуры кассационного разбирательства.

В кассационном порядке могут быть обжалованы как любые решения апелляционной инстанции, так и предусмотренные АПК РФ определения. Поэтому, не соглашаясь с каким-либо определением суда апелляционной инстанции, адвокат должен сначала выяснить, может ли оно по закону быть обжаловано.

Кассационная жалоба, как и апелляционная, может подаваться как на решение в целом, так и на отдельные его положения, в частности на мотивировку принятого решения.

Презюмируется, что в кассационной жалобе нельзя ссылаться на необоснованность судебных актов. Между тем в соответствии с п. 3 ст. 286 АПК кассационная инстанция проверяет, соответствуют ли выводы арбитражного суда первой и апелляционной инстанций о применении нормы права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. В практическом плане для адвоката это означает возможность и необходимость, если он считает, что решение не обосновано, указывать об этом в кассационной жалобе и отстаивать эту позицию в суде.

Производство в кассационной инстанции происходит по общим правилам арбитражного судопроизводства. Обычно дело начинается с доклада одного из судей по существу проблемы, после чего выступает лицо, подавшее жалобу, а если жалобы подавались обеими сторонами, то начинает выступать ис-

344

тец. Для кассационной инстанции характерно более узкое рассмотрение дела с упором лишь на те нарушения материального или процессуального закона, которые, по мнению заявителя, допущены. Поэтому в кассационной инстанции рекомендуем начинать свое выступление, анализировать и рассматривать именно такие нарушения, а не в третий раз пытаться доложить суду свои доводы по доказательственной части дела.

Сделаем еще одно замечание, касающееся рассмотрения дела в этой инстанции. При отмене решения и передаче дела на новое рассмотрение суд кассационной инстанции определяет те действия, которые должен произвести нижестоящий суд при новом рассмотрении дела. Эти указания обязательны для суда. Адвокат, участвуя в новом рассмотрении, должен проанализировать позицию кассационного суда, в полной мере учесть указания этого суда и использовать представленные возможности при новом рассмотрении дела.

Производство в порядке надзора имеет целью проверку законности и обоснованности решений арбитражных судов разных инстанций, вступивших в законную силу.

Правом на обращение в Высший Арбитражный Суд РФ с заявлением о пересмотре судебного акта в порядке надзора обладают только лица, участвующие в деле. Прокурор вправе это сделать по делам, указанным в ст. 52 АПК.

Подготовка такого заявления, формулирование позиции, которая послужила бы основанием для внесения протеста, - это, пожалуй, одна из самых сложных и филигранных работ адвоката-арбитражника. Главное, следует помнить, что судьи высшего судебного органа обоснованно полагают, что они не должны рассматривать дела «по существу», а решения Президиума Высшего Арбитражного Суда направлены на формирование единой судебной практики или исправления очевидной ошибки. Поэтому адвокату, подготавливая заявление о пересмотре судебного акта в порядке надзора, необходимо найти и сформулировать не просто существо нарушения, но выразить глубинные основы закона, правовую суть явления, высказаться по принципиальным вопросам применения законодательства. Только тогда он будет услышан.

Адвокат не вправе обжаловать судебные решения без согласования этого вопроса с представляемым лицом. Законом установлен срок на такое обжалование в три месяца, исчисляемых со дня вступления в силу последнего судебного акта, принятого по делу. Еще раз напомним, что полномочия адвоката на подписание такого заявления должны быть специально оговорены в доверенности, выданной представляемым.

Пересмотр судебных актов арбитражного суда, вступивших в законную силу, по вновь открывшимся обстоя-

345

тельствам производится тогда, когда после вступления этих актов в законную силу обнаруживаются существенные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю, а также тогда, когда ранее принятые судебные акты были основаны на доказательствах, получение которых связано с преступлением (заведомо ложные показания свидетеля, заключение эксперта, неправильный перевод, подложность документов либо вещественных доказательств, преступные деяния судей, совершенные при рассмотрении дела, преступные действия лиц, участвующих в деле, либо их представителей). Факты преступления и виновность тех или иных лиц должны быть установлены вступившим в законную силу приговором суда. Если основанием судебного акта арбитражного суда послужило решение арбитражного суда или решение, приговор другого суда либо другого органа, отмененные впоследствии, то дело подлежит пересмотру по вновь открывшимся обстоятельствам.

Следует четко различать вновь открывшиеся от новых обстоятельств, которых не было при рассмотрении дела и которые возникли после вынесения решения. Критерием здесь будет время существования этих обстоятельств. Основанием для пересмотра является лишь открытие таких обстоятельств, которые объективно существовали, но не были учтены судом, поскольку не были и не могли быть известны заявителю. Перечень этих обстоятельств исчерпывающе установлен ст. 311 АПК РФ и не подлежит расширительному толкованию.

Заявление о пересмотре судебного акта арбитражного суда подается в суд, компетентный принять соответствующее решение. Пересмотр судебных актов, принятых в первой инстанции, производят суды, их принявшие. Пересмотр судебных актов апелляционной, кассационной и надзорной инстанций производится в той инстанции суда, в которой изменен судебный акт или принят новый судебный акт.

<< | >>
Источник: Буробин В.Н.. ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА В КОНСТИТУЦИОННОМ ПРОЦЕССЕ. 1994

Еще по теме § 3. участие адвоката в производстве ПО ПЕРЕСМОТРУ СУДЕБНЫХ РЕШЕНИЙ:

  1. § 3. участие адвоката в процессе пересмотра ГРАЖДАНСКИХ ДЕЛ
  2. § 5. участие адвоката в судебном следствии
  3. § 2. участие адвоката в судебном разбирательстве
  4. ПРОИЗВОДСТВО ПО ПЕРЕСМОТРУ СУДЕБНЫХ АКТОВ В ПОРЯДКЕ НАДЗОРА
  5. § 7. участие адвоката в заключительных этапах СУДЕБНОГО РАЗБИРАТЕЛЬСТВА*
  6. ПРОИЗВОДСТВО ПО ПЕРЕСМОТРУ СУДЕБНЫХ АКТОВ ПО НОВЫМ ИЛИ ВНОВЬ ОТКРЫВШИМСЯ ОБСТОЯТЕЛЬСТВАМ
  7. 52. АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОБЖАЛОВАНИЕ (ПРОИЗВОДСТВО ПО ПЕРЕСМОТРУ РЕШЕНИЙ И ОПРЕДЕЛЕНИЙ МИРОВЫХ СУДЕЙ)
  8. ЛЕКЦИЯ № 9. Участие адвоката в судебном разбирательстве по гражданскому делу
  9. ПРОИЗВОДСТВО ПО ПЕРЕСМОТРУ СУДЕБНЫХ АКТОВ В АРБИТРАЖНОМ СУДЕ КАССАЦИОННОЙ ИНСТАНЦИИ
  10. ПРОИЗВОДСТВО ПО ПЕРЕСМОТРУ СУДЕБНЫХ АКТОВ В АРБИТРАЖНОМ СУДЕ АПЕЛЛЯЦИОННОЙ ИНСТАНЦИИ
  11. обжалование действий (бездействия) и решений дознавателя, СЛЕДОВАТЕЛЯ И ПРОКУРОРА, А ТАКЖЕ СУДЕБНЫХ РЕШЕНИЙ, ПРИНЯТЫХ В ХОДЕДОСУДЕБНОГО ПРОИЗВОДСТВА ПО ДЕЛУ
  12. ПРОИЗВОДСТВО ПО ПЕРЕСМОТРУ СУДЕБНЫХ АКТОВ ПО ВНОВЬ ОТКРЫВШИМСЯ ИЛИ НОВЫМ ОБСТОЯТЕЛЬСТВАМ
  13. МИРОВОЕ СОГЛАШЕНИЕ В ИСПОЛНИТЕЛЬНОМ ПРОИЗВОДСТВЕ И СУДЕБНОЕ РЕШЕНИЕ*
  14. § 2. участие адвоката при окончании предварительного расследования по делам, которые по ходатайству обвиняемого могут быть направлены для рассмотрения в суд с участием присяжных заседателей
  15. Статья 496. Решение судом Республики Казахстан вопросов об обеспечении иска и о принудительном исполнении судебного акта по спорам с участием иностранного государства