<<
>>

Адвокат в суде апелляционной,кассационной и надзорной инстанций

Уголовно-процессуальный закон не предусматривает, по мнению исследователей - практикующих адвокатов[54], обязательного участия защитника, а равно представителя-адвоката в кассационной или апелляционной инстанциях.

Единственным основанием для участия адвоката в апелляционном либо кассационном производстве является приглашение его подсудимым, потерпевшим, их родственниками либо иными лицами по поручению участников процесса, имеющих в деле собственный интерес. И в случае такого поручения оформляется соглашение между доверителем и адвокатом на ведение последним дела в соответствующей инстанции. Представляется, что это мнение не основано на действующем уголовно-процессуальном законе, поскольку в ст. 51 Уголовно-процессуального кодекса речь идёт об обязательном участии защитника (преимущественно адвоката) в уголовном судопроизводстве, а не на отдельных его этапах. В любом случае для подтверждения своих полномочий адвокат обязан представить в суд кассационной инстанции ордер адвокатского образования.

Юридическую помощь подсудимому, потерпевшему и другим участникам процесса, имеющим право на подачу кассационной (апелляционной) жалобы, может оказывать как адвокат, участвовавший в судебном разбирательстве в суде 1-й инстанции, так и любой другой адвокат, которому будет поручена защита интересов доверителя.

Работу адвоката в кассационной (апелляционной) инстанции можно разделить на два этапа:

1) подготовка к кассационному рассмотрению дела;

2) непосредственное участие адвоката в кассационном заседании.

Подготовка адвоката к участию в заседании суда кассационной инстанции включает:

- изучение материалов уголовного дела;

- беседу с подсудимым, потерпевшим либо другим участником процесса, интересы которого защищает или представляет адвокат;

- составление кассационной жалобы и направление её в суд;

- ознакомление с другими кассационными жалобами, представлением прокурора (если они поданы), а равно с возражениями на кассационные жалобы и представление прокурора;

- сбор адвокатом дополнительных материалов;

- подготовку (при необходимости) дополнительной кассационной жалобы или возражений на жалобы других участников процесса либо представление прокурора;

- подготовку выступления в суде кассационной инстанции.

Необходимо обратить внимание на новеллы уголовно-процессуального законодательства, связанные с обжалованием и пересмотром судебных решений как не вступивших в силу, так и вступивших. Так, суд, рассматривающий уголовное дело в апелляционном или кассационном порядке, проверяет законность, обоснованность и справедливость судебного решения лишь в той части, в которой оно обжаловано, и в отношении тех осужденных, которых касаются жалоба или представление прокурора (ч. 2 ст. 360 УПК). Отметим, что ч. 2 ст. 360 УПК была дополнена формулировкой, позволяющей говорить о возврате к ревизионным началам в стадии кассационного производства, а именно: «Если при рассмотрении уголовного дела будут установлены обстоятельства, которые касаются интересов других лиц, осужденных или оправданных по этому же уголовному делу и в отношении которых жалоба или представление не были поданы, то уголовное дело должно быть проверено и в отношении этих лиц»[55].

И, наоборот, при рассмотрении уголовного дела в порядке надзора суд не связан доводами надзорных жалобы и представления и вправе проверить всё производство по уголовному делу в полном объёме; если по уголовному делу осуждено несколько лиц, а надзорные жалобы или представление принесены только одним из них или в отношении некоторых из них, то суд надзорной инстанции вправе проверить уголовное дело в отношении всех осужденных (ч.ч. 1, 2 ст. 410 УПК).

В соответствии с уголовно-процессуальным законом право на подачу апелляционной, кассационной либо надзорной жалобы принадлежит адвокату, выступающему как в роли защитника, так и в роли представителя. Адвокат должен согласовывать с подзащитным (представляемым) как сам факт обжалования, так и основания применения жалобы. Новый УПК РФ, в отличие от ранее действовавшего, формализовал содержание апелляционной, кассационной либо надзорной жалоб и установил последствия в случаях их несоответствия требованиям уголовно-процессуального закона. Более того, к надзорным жалобам стороны, их подающие, должны приложить копию приговора или иного судебного решения, которые обжалуются; копии приговора или определения суда апелляционной инстанции, определения суда кассационной инстанции, постановление суда надзорной инстанции, если они выносились по данному уголовному делу (ст. 363, 375, 404 УПК). Наряду с указанным необходимо обратить внимание и на ограничение принципа состязательности в рассматриваемых судебных стадиях. Так, в отличие от государственного обвинителя, участие защитника в суде апелляционной инстанции не всегда является обязательным (ч. 3 ст. 364 УПК). При рассмотрении дела судом надзорной инстанции прокурор даёт заключение по надзорной жалобе или приводит доводы в поддержку внесённого им надзорного представления, а защитник лишь вправе после выступления прокурора дать свои устные объяснения.

Адвокату-защитнику либо представителю необходимо помнить, что не все решения суда могут быть обжалованы в апелляционном порядке (ч. 5 ст. 355 УПК). При рассмотрении дела в кассационном порядке суд не вправе усилить наказание, а равно применить уголовный закон о более тяжком преступлении (ч.3 ст. 360 УПК); не допускается поворот к худшему и при пересмотре судебного решения в порядке надзора в отношении тех оправданных или осужденных, в отношении которых надзорные жалоба или представление не принесены (ч.5 ст. 410 УПК). Суд апелляционной инстанции вправе принять решение об отмене оправдательного приговора суда первой инстанции и о вынесении обвинительного приговора (ст. 367 УПК). Законом расширены возможности суда кассационной инстанции по исследованию доказательств; так, по ходатайству сторон, а значит, и адвоката-защитника либо представителя суд при рассмотрении дела вправе непосредственно исследовать доказательства в соответствии с требованиями, установленными для судебного следствия в суде первой инстанции (ч.4 ст. 377 УПК). Следует не забывать и о том, что надзорное производство может и не возникнуть, поскольку, изучив надзорную жалобу, судья может и отказать в удовлетворении жалобы. В этом случае адвокат должен использовать дополнительную возможность по возбуждению надзорного производства и обратиться с заявлением (просьбой) к председателю соответствующего суда, который вправе не согласиться с решением судьи об отказе в удовлетворении надзорной жалобы (ст. 406 УПК).

В рассматриваемых судебных стадиях адвокат, отстаивая интересы представляемого либо подзащитного, вправе заявлять ходатайства о вызове новых свидетелей, представлять новые материалы в суд апелляционной инстанции (ч. 3 ст. 363 УПК); в суде кассационной инстанции вправе заявить ходатайства в подготовительной части судебного заседания, в подтверждение или опровержение доводов, приведённых в кассационной жалобе, вправе представить дополнительные материалы (ст. 377 УПК).

Другие права адвоката-защитника (представителя), в частности на участие в судебных прениях, на ознакомление с протоколом судебного заседания и принесение на него замечаний, сохраняются в суде апелляционной инстанции (ст. 366, 372 УПК). Адвокат имеет право получить от суда, постановившего приговор или иное решение, копии поданных представлений и жалоб, если ими затрагиваются интересы как его, так и доверителей, после чего вправе принести возражения на поступившие представления и жалобы (ст.358 УПК). Впрочем, адвокат, подавший жалобу, вправе отозвать её до начала кассационной инстанции (ч.3 ст. 359 УПК). Но такое решение должно приниматься только после консультаций и решения совместно с доверителем. Право ознакомления с надзорной жалобой предоставляется и при рассмотрении уголовного дела судом надзорной инстанции (ч.2 ст.407 УПК). Особенности защиты (представительства) в судах апелляционной, кассационной или надзорной инстанций зависят и от момента вступления адвоката в дело. Адвокат может оказать консультационную помощь доверителю в составлении последним собственной жалобы в суд любой вышестоящей инстанции.

Итак, памятуя о предписаниях закона, адвокат прежде чем принять непосредственное участие в судебном заседании суда 2-й инстанции должен ознакомиться с материалами уголовного дела[56].

Изучение материалов дела необходимо начинать с анализа приговора суда. При этом защитнику следует помнить, что приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым. Соответствие приговора этим требованиям устанавливается путём сопоставления и анализа его структуры и содержания с требованиями норм Уголовно-процессуального кодекса, материалами уголовного дела и руководящими разъяснениями Пленума Верховного Суда РФ по этим вопросам.

Выводы, изложенные в приговоре, о событии преступления, о виновности или невиновности лица в совершении преступления и обстоятельствах дела, должны соответствовать содержанию протокола судебного заседания.

Сопоставляя приговор и протокол судебного заседания, адвокат выявляет наличие противоречий в этих актах, несоответствие выводов, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела, как они отражены в протоколе судебного заседания, допущенные судом нарушения закона в процессе судебного разбирательства.

После изучения приговора суда и протокола судебного заседания защитник, не участвовавший в судебном заседании, приступает к изучению всех материалов дела в полном объёме. Не следует пренебрегать и повторным ознакомлением с материалами дела и тем адвокатам, которые принимали участие в судебном разбирательстве. Такая необходимость может быть вызвана различными обстоятельствами (освежить в памяти некоторые обстоятельства дела, желание более тщательно ознакомиться с отдельными доказательствами и т.п.).

В процессе подготовки к рассмотрению дела в кассационном порядке защитник вправе иметь свидания с осужденным, обсуждать и согласовывать с ним позицию по делу, решать, что обжаловать и в каком объёме, что просить в жалобе, какие дополнительные материалы представить в кассационное заседание, выработать тактику защиты в суде второй степени.

На свидании с подзащитным необходимо обсудить вопрос об участии подсудимого в кассационном заседании. При положительном решении этого вопроса адвокат оказывает помощь подзащитному в составлении ходатайства в суд о его вызове в кассационное заседание, разъясняет ему порядок рассмотрения кассационной жалобы в суде второй инстанции.

После изучения материалов уголовного дела и беседы с подзащитным адвокат приступает к составлению кассационной жалобы.

Мы уже отмечали, что уголовно-процессуальный закон предъявляет конкретные требования к форме и содержанию кассационной жалобы (ст. 375 УПК), впрочем, как и к апелляционной. Во всех случаях она должна быть убедительной, логичной и мотивированной. Построение кассационной жалобы может зависеть от конкретных обстоятельств дела и позиции защиты, которую избрал адвокат.

Структурно кассационная жалоба состоит из вводной, мотивировочной и резолютивной частей. В вводной части жалобы указывается наименование суда кассационной инстанции, в который подаётся жалоба; данные о лице, подающем жалобу, с указанием его процессуального положения и места нахождения (фамилия адвоката и адрес адвокатского образования; по какому уголовному делу, какой приговор обжалуется и наименование суда, его постановившего). В мотивировочной части жалобы кратко излагается описательная часть приговора и принятое судом решение, приводятся доводы адвоката, подавшего жалобу, свидетельствующие о незаконности или необоснованности приговора, анализируются основания для отмены или изменения судебного решения со ссылкой на конкретные доказательства с указанием листов дела, где они находятся, также на соответствующие правовые нормы, судебную практику, руководящие разъяснения Пленума Верховного Суда РФ.

В резолютивной (просительной) части жалобы излагаются соответствующие просьбы адвоката, приводится перечень прилагаемых к жалобе материалов и ставится подпись адвоката, подавшего жалобу.

Адвокат, в частности, может просить:

- приговор суда отменить и дело производством прекратить;

- приговор суда изменить; исключить из приговора такой-то эпизод обвинения и снизить подсудимому меру наказания; переквалифицировать действия подсудимого с такой-то статьи на такую-то статью и снизить меру наказания; снизить меру наказания;

- приговор суда отменить и дело направить на новое судебное разбирательство в суд первой инстанции со стадии предварительного судебного слушания или судебного разбирательства.

В просительной части кассационной жалобы недопустима альтернатива. Например, адвокат не вправе просить суд второй инстанции (если тот не усматривает оснований к отмене приговора) хотя бы изменить приговор, снизить наказание осужденному, изменить квалификацию совершённого им деяния. Такая позиция порождает непоследовательность и противоречивость защиты, подрывает аргументацию и выводы адвоката.

Вряд ли уместно включать в просительную часть жалобы адвоката указание на пути и способы устранения допущенных нарушений закона при производстве по делу. Суждения об этом логически и фактически вписываются в мотивировочную часть жалобы.

При составлении кассационной жалобы адвокату необходимо помнить, что по действующему уголовно-процессуальному законодательству суд, рассматривающий уголовное дело в кассационном порядке, проверяет законность, обоснованность и справедливость судебного решения лишь в той части, в которой оно обжаловано, и в отношении тех осужденных, которых касается жалоба. Это обязывает адвоката особенно тщательно продумывать и обосновывать основания, по которым он полагает судебное решение незаконным, необоснованным или несправедливым.

Если поданная жалоба не соответствует требованиям закона о её содержании и форме и это обстоятельство препятствует рассмотрению уголовного дела, судья возвращает её заявителю.

При этом судья устанавливает срок для её пересоставления. Вновь поступившая жалоба рассматривается в соответствии с общими правилами.

Подготовленную кассационную жалобу адвокат направляет в суд, постановивший приговор. На этом подготовленная часть работы адвоката к участию в кассационном заседании не заканчивается. Адвокат имеет возможность познакомиться с другими кассационными жалобами или представлением прокурора и при необходимости подать на них возражения. Защитник вправе подать дополнительную кассационную жалобу, где он может расширить аргументацию мотивировочной части ранее поданной им кассационной жалобы или изменить просительную часть в связи с появлением дополнительных материалов, заявлять ходатайства о вызове в суд свидетелей и экспертов.

Непосредственное участие адвоката в кассационном заседании является важнейшим этапом его деятельности по оказанию юридической помощи осужденному на стадии уголовного процесса. О дне рассмотрения дела в кассационном порядке суд обязан известить адвоката своевременно. Несоблюдение этого требования является нарушением уголовно-процессуального закона, влекущим отмену кассационного определения[57]. Адвокат вправе просить суд второй инстанции перенести рассмотрение его кассационной жалобы на другой день при наличии уважительных причин (отпуск, командировка, болезнь, занятость в другом процессе и т.п.). Участие адвоката в кассационном заседании не должно сводиться только к даче объяснений по жалобе. В кассационном производстве адвокат участвует как равноправный и независимый субъект уголовно-процессуальных отношений. Он вправе заявлять ходатайства, имеющие значение для дела; отводы составу суда и прокурору; представлять дополнительные материалы; высказывать мнение по заявленным ходатайствам другими участниками кассационного заседания; знакомиться с дополнительными материалами, представленными суду прокурором, потерпевшим и другими участниками процесса, заявлять ходатайства об исследовании доказательств в соответствии с требованиями гл. 37 УПК.

Основная задача адвоката в кассационном заседании – доказать незаконность и необоснованность приговора, вскрыть допущенные по делу нарушения процессуального закона и показать, как они помешали суду всесторонне разобрать дело и повлияли или могли повлиять на постановление законного и обоснованного приговора.

Устное выступление защитника в суде второй инстанции ни по форме ни по содержанию не может быть таким, как защитительная речь в судебном заседании. Его форма и содержание в значительной мере определяются тем, обосновывает ли адвокат принесённую им кассационную жалобу или возражает против удовлетворения представления прокурора или жалобы потерпевшего.

В первом случае основное внимание защитника концентрируется на убедительном основании имеющихся в деле доказательств и дополнительно представленных материалах, свидетельствующих о неправосудности приговора или определённой части.

Во втором случае защитник обосновывает несостоятельность выводов и требований представления прокурора или жалобы потерпевшего, излагает свои доводы и соображения в подтверждение законности и обоснованности приговора, предлагает оставить представление (жалобу) без удовлетворения, а приговор – без изменения.

Оставление судом второй инстанции кассационной жалобы адвоката без удовлетворения не лишает его возможности оспаривать правосудность принятых по делу судебных решений в надзорном порядке.

Право обжалования вступивших в законную силу приговора, определения, постановления суда принадлежит осужденному, оправданному, их защитникам или законным представителям, потерпевшему, его представителю (ст. 402 УПК).

Однако адвокат вправе подать жалобу в порядке надзора на судебное решение только по просьбе осужденного, оправданного, их законных представителей, а также других лиц по поручению или с согласия осужденного, оправданного, о чём заключается соглашение с адвокатом. На основе этого соглашения адвокатское образование выдаёт адвокату ордер на ведение дела в надзорном порядке. Жалоба в порядке надзора может быть подана на любое решение суда первой инстанции, на кассационное определение и на определение (постановление) нижестоящей надзорной инстанцией. Такие жалобы адвокат направляет непосредственно в суд надзорной инстанции, правомочный в соответствии со ст. 403 УПК пересматривать обжалуемое судебное решение.

Для составления обоснованной, юридически грамотной жалобы в порядке надзора также необходимо безупречное знание всех материалов дела. При изучении уголовного дела необходимо обращать особое внимание на соответствие выводов суда, изложенных в приговоре, определении, постановлении, фактическим обстоятельствам уголовного дела; нарушения уголовно-процессуального закона, которые повлияли или могли повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого судебного решения; неправильное применение уголовного закона. Именно нарушения этих требований закона являются основаниями к отмене или изменению вступивших в законную силу приговора, определения, постановления (ст. 409 УПК).

После изучения уголовного дела адвокат может встретиться с осужденным, оправданным и обсудить с ним позицию по защите его прав и законных интересов в надзорной инстанции и в том числе основания, по которым будет приноситься жалоба в порядке надзора, аргументы, которые могут быть использованы защитником при обосновании жалобы, дополнительные материалы, просительную часть жалобы.

Надзорная жалоба по структуре не отличается от кассационной. Однако по объёму и содержанию эта жалоба значительно шире, обстоятельнее кассационной жалобы. И это понятно. Жалоба в порядке надзора содержит критику не только приговора, но и других судебных решений, состоявших по уголовному делу (кассационного определения, определения (постановления) надзорной инстанции). Все доводы, изложенные в жалобе, должны обосноваться материалами уголовного дела с указанием листов дела, где они находятся.

Просительная (резолютивная) часть жалобы должна вытекать из анализа и доводов, содержащихся в мотивированной части жалобы, и быть свободной от противоречий и альтернатив.

К надзорной жалобе прилагаются:

1) копия приговора или иного судебного решения, которые обжалуются;

2) копии приговора или определения суда апелляционной инстанции, определения суда кассационной инстанции, постановления суда надзорной инстанции, если они выносились по данному уголовному делу;

3) в необходимых случаях копии иных процессуальных документов, подтверждающих, по мнению адвоката, доводы, изложенные в надзорной жалобе;

4) ордер адвоката на выполнение поручения.

Если надзорная жалоба не соответствует требованиям ст. 375 УПК, к ней не приложены необходимые документы и это препятствует её рассмотрению, то судья, как представляется, поступает в соответствии с ч. 2 ст. 363 УПК, то есть возвращает жалобу адвокату для устранения отмеченных недостатков.

Надзорная жалоба адвоката рассматривается судом надзорной инстанции в течение 30 суток со дня её поступления.

Судья, рассматривающий надзорную жалобу адвоката, после её изучения выносит одно из следующих постановлений:

1) об отказе в удовлетворении надзорной жалобы адвоката;

2) о возбуждении надзорного производства и передаче надзорной жалобы на рассмотрение суда надзорной инстанции.

В этом случае, если судья своим постановлением откажет адвокату в удовлетворении его надзорной жалобы, последний может обратиться с жалобой соответственно к председателю верховного суда республики, краевого или областного суда, суда автономного округа, председателю Верховного Суда РФ либо его заместителям на такое решение судьи. Предпочтительнее это сделать на личном приёме указанных лиц. Эти лица вправе не согласиться с решением судьи об отказе в удовлетворении надзорной жалобы, отменить такое решение и вынести постановление о возбуждении и надзорного производства и передаче надзорной жалобы на рассмотрение суда надзорной инстанции (ст. 406 УПК).

Если судья возбудит надзорное производство по жалобе адвоката и передаёт её на рассмотрение суда надзорной инстанции, то адвокат приступает к подготовке к участию в судебном заседании.

Рассмотрение уголовного дела по надзорной жалобе должно быть начато президиумом суда субъекта Российской Федерации не позднее 15 суток со дня вынесения судьёй постановления о возбуждении надзорного производства. Для судебной коллегии по уголовным делам, военной коллегии и Президиума Верховного Суда РФ этот срок составляет 30 суток.

О дате, времени и месте судебного заседания должны быть извещены осужденный, оправданный, их защитники или законные представители и другие участники процесса.

Адвокат, как и другие участники процесса, допускается к участию в судебном заседании при условии заявления им соответствующего ходатайства. Обычно это указывается в надзорной жалобе. До начала судебного заседания при наличии ходатайства адвокату предоставляется возможность ознакомиться с надзорными жалобами или представлением.

Неявка адвоката, своевременно извещённого о дате, времени и месте заседания суда надзорной инстанции, не препятствует рассмотрению уголовного дела в его отсутствие.

В судебном заседании адвокату предоставляется возможность выступить с объяснением после выступления прокурора по существу своей надзорной жалобы.

В том случае, если решение суда надзорной инстанции не удовлетворит адвоката и его доверителя, то адвокат вправе обратиться с надзорной жалобой в вышестоящую надзорную инстанцию. Однако для этого необходимо новое соглашение со своим доверителем.

<< | >>
Источник: Н.В. Григорьев.. Адвокатура и реализация конституционного права на юридическую помощь в уголовном судопроизводстве. 2005

Еще по теме Адвокат в суде апелляционной,кассационной и надзорной инстанций:

  1. § 4. работа адвоката в кассационной инстанции И НАДЗОРНОМ ПРОИЗВОДСТВЕ ПО УГОЛОВНОМУ ДЕЛУ
  2. ТЕМА ПРОИЗВОДСТВО В СУДЕ КАССАЦИОННОЙ, НАДЗОРНОЙ ИНСТАНЦИИ
  3. Тема 12. Производство в суде кассационной, надзорной инстанций
  4. Производство в суде кассационной инстанции
  5. ЛЕКЦИЯ № 7. Участие защитника в стадиях апелляционного, кассационного и надзорного производства по уголовному делу
  6. Производство в суде кассационной инстанции.
  7. Производство в суде надзорной инстанции
  8. Порядок производства в суде апелляционной инстанции.
  9. Третья стадия апелляционного производства заканчивается вынесением судом апелляционной инстанции определения (постановления). По результатам рассмотрения дела суд апелляционной инстанции имеет право:
  10. ПРОИЗВОДСТВО ПО ПЕРЕСМОТРУ СУДЕБНЫХ АКТОВ В АРБИТРАЖНОМ СУДЕ КАССАЦИОННОЙ ИНСТАНЦИИ