<<
>>

§ 2. Способы недружественного поглощения и защита от недружественного поглощения корпорации

В настоящее время существуют следующие основные способы недружественного поглощения.

1. Совершение сделок, не укладывающихся в логику бизнесфункционирования предприятия. Например, с использованием залогового законодательства.

В случае когда предприятие нуждается во вливании финансов, осуществляется кредитование предприятия под залог основных средств (всего предприятия). Далее создаются условия, когда корпорация не имеет возможности выплатить долг, как с помощью средств, закрепленных законодательством (например, включение в кредитный договор права требовать досрочного погашения обязательств в случае снижения стоимости залогового имущества, оценку которого могут осуществлять только аккредитованные банком оценщики), так и искусственно (путем сговора с партнерами и контрагентами должника о неисполнении сделок, с чиновниками и представителями правоохранительных органов о наложении ареста на счета, затягивании исполнительного производства, возбуждении уголовного дела и т. п.). Неисполнение обязанности по возврату долга влечет обращение взыскания на заложенное имущество. Возможен также сговор с организатором торгов о покупке имущества по заниженной цене. В целях предотвращения возможности возврата имущества путем опротестования сделок имущество с помощью еще одной сделки передается добросовестному «приобретателю».

2. Банкротство поглощаемого объекта. Как отмечают специалисты, после изменения российского законодательства о несостоятельности (банкротстве) количество случаев, когда банкротство используется в качестве способа недружественного поглощения, значительно уменьшилось, тем не менее данный способ недружественного поглощения продолжает существовать.

Так, в процессе финансового оздоровления НИИ радиоприборостроения 80 % его имущественного комплекса ушло за бесценок, утрачено уникальное оборудование, созданное не одним поколением ученых. А это - ведущее предприятие в сфере противоракетной обороны1.

Агрессор самостоятельно или при помощи третьих лиц обращается в арбитражный суд с заявлением о признании захватываемого юридического лица несостоятельным (банкротом). В результате скупки обязательств агрессор приобретает такой объем кредиторской задолженности, который позволяет определять содержание решений собрания кредиторов, в том числе может повлиять на кандидатуру внешнего (конкурсного) управляющего, который будет действовать в интересах агрессора (заключать сделки, арестовывать имущество и т. п.). Далее агрессор использует права, предусмотренные ст. 71.1, 85.1, 112.1, 113, 129.1 Федерального закона № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», и самостоятельно погашает кредиторскую задолженность предприятия перед третьими лицами. В результате у него появится возможность поглотить предприятие либо выводить имущество через конкурсное производство.

Если поглощаемый объект имеет популярность, административную поддержку, данный процесс может сопровождаться недружественным PR против предприятия.

3. Привлечение административного ресурса (местные или федеральные власти), иногда называемое «васильковое рейдерство». Этот способ считают исторически первым способом рейдерского захвата в новой России.

Например, в силу ст. 75 Налогового кодекса РФ налоговый орган вправе приостановить операции по счетам в банке.

Это может привести к блокированию работы предприятия. Увеличение размера налоговой задолженности ведет к возникновению оснований о наложении ареста на имущество в соответствии со ст. 77 НК РФ. В конечном итоге может возникнуть вопрос о возбуждении дела о несостоятельности (банкротстве).

4. Операции с акционерным капиталом. Приобретение членом корпорации 10 % акций дает ему право выступить инициатором проведения внеочередного собрания членов корпорации, на котором ставится вопрос о смене руководства.

Специалисты выделяют следующие признаки подготовки захвата предприятия:

- в процессе мониторинга рынка, в котором работает предприятие, зафиксированы факты рейдерства в данной отрасли или в данной местности;

- стало известно о фактах скупки акций у мелких членов корпорации;

- к долгам корпорации возник повышенный интерес со стороны третьих лиц;

- возникла угроза возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве);

- имеется информация о получении третьими лицами выписки из ЕГРЮЛ с данными о руководителе, учредителях и другими существенными сведениями, получении сведений из ЕГРП о недвижимости, сведений у регистратора об акциях и акционерах корпорации;

- без видимых причин начались внеплановые проверки со стороны контролирующих органов, в ходе которых изымаются образцы оттисков печатей, почерка, подписей и носителей информации;

- от неизвестного отправителя получен по почте конверт с уведомлением о вручении, в котором ничего нет либо там находится вложение, вызывающее недоумение (возможная подготовка рейдеров к проведению внеочередного параллельного собрания акционеров с целью переизбрания совета директоров и назначения нового директора).

Основным способом защиты от недружественного поглощения, несомненно, является самозащита, которая предполагает, в первую очередь, принятие превентивных мер, которые должны включать:

- формирование такой системы корпоративного поведения, которая позволила бы минимизировать риск корпоративных конфликтов, так как и причиной, и последствием корпоративного конфликта может быть намерение агрессора захватить предприятие;

- детально урегулировать в локальных нормативных актах процедуры избрания и прекращения полномочий органов управления, проведения заседаний органами управления, порядке предоставления информации, порядке совершения крупных сделок и сделок с заинтересованностью;

- при проведении общих собраний, заседаний наблюдательного совета точно следовать положениям законодательства и нормативных правовых актов;

- регулярно получать от реестродержателя сведения о состоянии сделок с акциями акционерного общества, проводить анализ этих данных, проверять счета депо;

- проводить регулярный мониторинг рынка, на котором работает корпорация, контролировать кредиторскую и дебиторскую задолженность;

- регулярно проводить независимый аудит, а также организовать реальную работу ревизионной комиссии;

- хранить учредительные документы и оригиналы свидетельств прав на собственность в труднодоступных для рейдеров местах.

К числу других способов защиты относится процедура, называемая poison pills («ядовитые пилюли»), - эмиссия ценных бумаг, в результате которой ценные бумаги коопорации распространяются среди ее мажоритарных акционеров в виде специального дивиденда в форме варранта, что предоставляет им право на приобретение дополнительных простых акций по цене, которая заранее обсуждается, или же со скидкой 50-70 % от рыночной стоимости акций. В результате количество акций общества резко увеличивается, а доля акций, которая была приобретена ранее, пропорционально уменьшается, вследствие чего практически блокируется дальнейшее поглощение, по крайней мере путем приобретения акций.

С целью упрощения использования «ядовитых пилюль» в устав компании может быть внесено положение, согласно которому совет директоров имеет карт-бланш на выпуск привилегированных акций, дающих дополнительные привилегии. Благодаря закреплению такого положения в уставе для активизации «ядовитых пилюль» не нужно будет специального согласия акционеров.

Типичным примером «ядовитых пилюль» в российском законодательстве можно считать положения, содержащиеся в п. 1 ст. 84.6 Закона № 208-ФЗ. Так, после получения обязательного или добровольного предложения о приобретении акций по решению общего собрания АО возможно увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций, то есть если общим собранием общества будет принято решение об увеличении уставного капитала, пакет его акций существенно расширится, а расходы на их приобретение значительно возрастут, что создаст определенные препятствия для реализации процесса поглощения акционерного общества. При этом для принятия решения о дополнительной льготной эмиссии необходимо решение общего собрания АО. Однако применение указанного способа является возможным только после получения предложения о поглощении, то есть в случае возникновения реальной угрозы.

Что касается акционерного общества, то эффективным считается наличие в компании нескольких классов (типов) акций с неравными правами голоса. Как правило, на бирже обращаются акции, которые предоставляют их владельцам меньшее количество голосов, тогда как в собственности остаются бумаги, удостоверяющие их право на большее количество голосов. Бывают ситуации, когда акции предприятия удостоверяют одинаковые по объему права своих владельцев (каждая акция дает право одного голоса), тогда применяют следующую схему: на биржу выпускают обычные акции, а в собственности компании остаются акции со специальными полномочиями, например правом выбирать членов совета директоров. Цель данного приема заключается в концентрации акций с максимальными правами голоса в собственности тех лиц, которые в случае необходимости смогут поддержать руководство компании.

Среди мер предупреждения проявлений постороннего влияния на руководство можно назвать некоторые меры по передаче решения ключевых вопросов управления компанией коллегиальному органу управления (совету директоров, правлению), при этом решения по указанным вопросам должны приниматься единогласно всеми членами коллегиального органа управления. В этом случае лучше в уставе указать конкретные вопросы, по которым принимаются такие решения, например: формирование ценовой и тарифной политики общества, делегирование полномочий, назначение на основные руководящие должности (например, заместителей генерального директора) и увольнение с них.

Таким образом, ограничение полномочий директора даст возможность создать инструменты контроля и сохранить управление компанией в руках собственников (членов корпорации). Кроме того, это может стать дополнительной мерой по защите как самого руководителя, так и предприятия от незаконных посягательств, ведь оказать физическое или психологическое давление на одного человека намного проще, чем на совет директоров, в который входят 5-9 человек. Принудить членов совета директоров проголосовать так, как невыгодно корпорации, конечно, будет невероятно сложно.

<< | >>
Источник: Мельникова Т.В.. Корпоративное право и защита корпорации от недружественного поглощения. 2015

Еще по теме § 2. Способы недружественного поглощения и защита от недружественного поглощения корпорации:

  1. Глава 11. Защита от недружественного ПОГЛОЩЕНИЯ КОРПОРАЦИИ
  2. Мельникова Т.В.. Корпоративное право и защита корпорации от недружественного поглощения.2015, 2015
  3. § 1. Понятие недружественного поглощения корпорации
  4. 9.1 Роль слияний и поглощений на мировом финансовом рынке
  5. Приобретение акций общества в целях его поглощения
  6. Поглощение языческой магии церковью
  7. ГЛАВА XIV. Города, поглощенные морем
  8. Приобретение акций общества В ЦЕЛЯХ ЕГО ПОГЛОЩЕНИЯ
  9. в Новой Шотландии мы находим общины, поглощенные ве­рой в то, что они были избранными Богом людьми
  10. § 2. ограничения «раСПределения имущеСтва» корПораций в англо-американСком Праве 1. Защита кредиторов корпораций в американском праве