<<
>>

§ 2. Особенности учреждения хозяйственных товариществ

Для учреждения российских товариществ требуется заключение учредительного договора. Согласно ст. 70 ГК РФ, полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми его участниками.

По мнению некоторых исследователей, учредительный договор «регулирует только внутренние отношения в товариществе, а поскольку на этапе создания товарищества (вплоть до момента его регистрации) никакого другого договора (кроме учредительного) нет, регулирование внутренних отношений объективно существует до и независимо от создания товарищества и обеспечивается именно учредительным договором»[74] [75].

В то же время имеется и иная точка зрения о том, что до момента регистрации нового субъекта права между учредителями существует простое товарищество, а в отношениях между учредителями и будущим юридическим лицом - ведение чужих дел без поручения .

По нашему мнению, необходимости в каких-либо иных конструкциях, кроме самого учредительного договора, заключаемого полными товарищами, нет.

Первый подход может быть аргументирован следующим образом. В судебной практике встречаются иски о признании актов государственной регистрации юридического лица недействительными. При этом законодатель не устанавливает гражданско-правовых последствий признания государственной регистрации юридического лица недействительной. Так, в Постановлении по одному из дел ФАС Дальневосточного района указал: «Внесенная 04.10.2004 в реестр юридических лиц запись о признании недействительной государственной регистрации ОАО „459 ДОК“ не равнозначна записи о его ликвидации. Следовательно, в силу пункта 3 статьи 49 ГК РФ правоспособность юридического лица - ОАО „459 ДОК“ не прекратилась»[76].

Следовательно, в случае признания государственной регистрации недействительной юридическое лицо по-прежнему обладает правосубъектностью до момента его ликвидации. Несомненно, что в этот период в своей деятельности оно руководствуется учредительными документами в части, не противоречащей законодательству. То есть учредительный договор действует независимо от государственной регистрации полного товарищества или товарищества на вере в качестве юридического лица.

Кроме того, правовые действия юридического лица, регистрация которого признана недействительной, в силу признания государственной регистрации юридического лица недействительной, ничтожными не являются[77] [78].

Наконец, имеется ряд отличий как между договором простого товарищества и учредительным договором, так и между простым товариществом и полным или коммандитным товариществами, в связи с чем отождествление учредительских отношений и отношений простого товарищества является не вполне корректным.

Наконец, отношения между учредителями и будущим юридическим лицом не могут регулироваться какими-либо правовыми нормами, так как по действующему российскому законодательству «будущее юридическое лицо» субъектом права не является, поэтому не может быть участником анализируемых отношений.

Таким образом, учредительный договор регулирует внутренние отношения в товариществе с момента его заключения, то есть независимо от государственной регистрации товарищества в качестве юридического лица.

Согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ для заключения договора, в том числе учредительного, следует согласовать все существенные условия. В силу п. 2 ст. 70, п. 2 ст. 52 ГК РФ к числу таковых при заключении учредительного договора об учреждении полного товарищества должны быть отнесены: наименование юридического лица; место его нахождения; порядок управления деятельностью; обязанность создать юридическое лицо; порядок совместной деятельности по его созданию; условия передачи ему учредителями своего имущества и участия в его деятельности; условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, выхода учредителей (участников) из его состава; условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

В соответствии с п. 2 ст. 83 ГК РФ учредительный договор российского товарищества на вере, помимо общих требований к содержанию учредительных документов любого юридического лица, также должен содержать условия о размере и составе складочного капитала товарищества, о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.

Из п. 1 ст. 70, п. 1 ст. 83 ГК РФ следует, что учредительный договор заключается в письменной форме в виде единого документа.

Коммандитисты не участвуют в подписании учредительного договора. Следует согласиться с теми авторами, которые полагают, что «после регистрации коммандиты с учетом условия учредительного договора о размере и составе ее складочного капитала и совокупном размере вкладов каждый вкладчик в рамках самостоятельного договора с коммандитой вносит свой вклад в складочный капитал. Данный договор (об участии в коммандите) юридически оформляет экономические отношения между

вкладчиком и коммандитой по обмену имущественного вклада на членст-

- 1

во в коммандите и дивиденд за пользование последней этим вкладом» . 1

В науке имеется мнение о том, что договор между товариществом и вкладчиком «примыкает к категории договоров об оказании финансовых услуг»1. В то же время эти же исследователи называют следующие отличия вкладчика от «обычного кредитора (займодавца)»: 1) вкладчик имеет право на дивиденд, величина которого «не может быть известной заранее и фиксированной; 2) имущество вкладчика в отличие от имущества кредитора направляется в складочный капитал; 3) вкладчик вправе выйти из коммандиты по окончании финансового года и получить вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором; 4) при ликвидации коммандиты «требования обычных кредиторов наиболее привилегированны»[79] [80].

Этот перечень может быть дополнен указанием на риск убытков, который несут вкладчики в пределах стоимости вклада в складочный капитал, в отличие от иных кредиторов, которые, несомненно, несут определенный риск, однако последний имеет иное содержание. Если коммандитист приобретает определенные права, связанные с внесением вклада (на получение части прибыли, на получение вклада в случае выхода из товарищества на вере) исключительно в случае успешной хозяйственной деятельности товарищества, то кредитор (займодавец) при наступлении срока возврата займа вправе требовать исполнения обязательства независимо от того, является деятельность товарищества прибыльной или нет.

Следовательно, договор, заключаемый коммандитным товарищем и вкладчиком, не является договором об оказании финансовых услуг.

По тем же признакам различаются отношения между вкладчиком и товариществом на вере, с одной стороны, и иные обязательственные отношения, с другой стороны.

Необходимо отметить, что в российской науке отсутствует единство мнений о том, вправе ли полные товарищи изменять содержание учредительного договора в части, касающейся вкладчиков, без согласия последних. Одни исследователи полагают, что такое согласие является обязательным[81], другие считают, что нет[82].

По нашему мнению, правы те исследователи, которые, ссылаясь на то, что «обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве стороны»; «односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий по общему правилу не допускается»; «изменение и расторжение договора возможны, как правило, по соглашению сторон», полагают, что «изменение учредительного договора не создает правовых последствий для вкладчиков», «приведение договора об участии в соответствие с изменениями учредительного договора может быть сделано по согласованию между коммандитой и вкладчиком», изменения учредительного договора «рассчитаны на будущих вкладчиков»[83].

Минимальное количество участников в каждом из товариществ - двое. Лицо может быть полным товарищем лишь в одном хозяйственном товариществе (п. 2 ст. 69, п. 3 ст. 82 ГК РФ).

Вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица, полными же товарищами - исключительно индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Единственным нормативным правовым актом, регулирующим правовой статус хозяйственного товарищества, является ГК РФ, который не предусматривает необходимость принятия специальных нормативных правовых актов о товариществах.

<< | >>
Источник: Мельникова Т.В.. Корпоративное право и защита корпорации от недружественного поглощения. 2015

Еще по теме § 2. Особенности учреждения хозяйственных товариществ:

  1. § 6. Особенности реорганизации и ликвидации хозяйственного товарищества
  2. Раздел 2 ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА Глава 5. Хозяйственные товарищества
  3. Тема № 5 Особенности правового регулирования корпоративных отношений в хозяйственных товариществах.
  4. Вопрос 33. Что представляет собой хозяйственное общество и в чем состоит его отличие от хозяйственного товарищества?
  5. Вопрос 32. В чем заключаются особенности защиты прав членов полного товарищества и участников коммандитного товарищества?
  6. Понятие хозяйственного товарищества
  7. § 3. Имущество хозяйственных товариществ
  8. Раздел XIV. Хозяйственная деятельность Товарищества
  9. § 4. Управление и ведение дел в хозяйственных товариществах
  10. Хозяйственные (торговые) товарищества
  11. § 5. Ответственность участников хозяйственного товарищества
  12. Вопрос 17. Что представляют собой хозяйственные товарищества как субъекты корпоративного права?
  13. Правоспособность хозяйственных товариществ и обществ.
  14. ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ТОВАРИЩЕСТВА И ОБЩЕСТВА
  15. О ДОСТОИНСТВАХ И НЕДОСТАТКАХ СИСТЕМЫ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ТОВАРИЩЕСТВАХ И ОБЩЕСТВАХ
  16. 2. Корпоративные договоры, заключаемые в процессе учреждения и реорганизации хозяйственных обществ
  17. ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ТОВАРИЩЕСТВА И ОБЩЕСТВА В ГРАЖДАНСКОМ КОДЕКСЕ РОССИИ [71]
  18. Хозяйственные товарищества и общества отнесены Кодексом к разряду коммерческих организаций.
  19. Товарищества: полное товарищество, товарищество на вере
  20. § 1. Понятия и признаки полного товарищества и товарищества на вере