<<
>>

Гражданско-правовые договоры как основания возникновения отношений представительства в сфере предпринимательской деятельности

Договоры, которые оформляют отношения профессионального коммерческого представительства, как видится, можно объединить в одну группу, общими признаками для которой будут совершение уполномоченным лицом действий в чужих интересах и по поручению заинтересованного лица.

Эти договорные отношения входят в состав посреднических договоров, однако полностью с ними не отождествляются. Поскольку центральной фигурой в них выступает профессиональный коммерческий представитель, то более правильным будет именовать их договорами о профессиональном коммерческом (торговом) представительстве.

Представительство, основанное на договоре, является представительством добровольным[169]. Это означает, что оно возникает по воле представляемого, который определяет не только фигуру представителя, но и его полномочия. Кроме того, на совершение юридических действий от имени представляемого требуется согласие самого представителя.

Между представляемым и торговым представителем заключается договор, определяющий их внутренние взаимоотношения. Данный вид представительства имеет ряд существенных особенностей по сравнению с обычным, некоммерческим представительством, которые были рассмотрены нами выше.

Полномочия коммерческого представителя должны быть прямо отражены в договоре, который заключается в письменной форме, либо указаны в выдаваемой ему доверенности.

Исторически сложилось так, что одним из наиболее распространенных оснований возникновения представительских обязательств у коммерческого представителя является договор поручения.

Комаров А.С. и Белов В.Н. в своих работах[170] к договорам торгового представительства (агентства) относят, не придавая значения, от чьего имени действует лицо, договоры поручения, комиссии, консигнации, то есть так называемые посреднические договоры.

Посреднические договоры в торговом обороте выделяются в связи с осуществлением одной из сторон этих договоров (торговым посредником) деятельности, связанной с оказанием услуг, посредством которых осуществляется организация рынка. К таким договорам относятся: договор поручения (ст. 971), договор комиссии (ст. 990), договор агентирования (ст. 1005), договор коммерческой концессии (ст. 1027), договор профессионального представительства (по правилам ст. 184), а также не упомянутый в ГК РФ, но широко используемый в торговом обороте дистрибьюторский договор. Необходимо отметить, что перечень названных в ГК РФ посреднических договоров не является закрытым. Кодекс допускает определения иных их видов в других федеральных законах, иных правовых актах (п. 2 ст. 421 ГК РФ) либо по инициативе самих субъектов.

Договоры поручения, коммерческого представительства, комиссии, агентирования и иные их виды образуют группу договоров, связанных с действиями в чужом интересе по поручению этого заинтересо-

21

ванного лица[171].

Общим в определении признаков этой группы является наделение посредника (поверенного, коммерческого представителя, комиссионера или агента) полномочиями, в соответствии с которыми он обязан совершить (совершать) действия в интересах и за счет лица, предоставляющего эти полномочия (выдавшего поручение). Все упомянутые договоры могут носить срочный или бессрочный характер.

По договору поручения поверенный на основании предоставленных доверителем полномочий обязуется совершить:

1) юридические действия, определенные по характеру;

2) в интересах и за счет доверителя;

3) от имени доверителя, что означает возникновение прав и обязанностей по сделкам, совершенным поверенным на основании договора поручения, непосредственно у доверителя;

4) за вознаграждение (поскольку в торговом обороте доверитель осуществляет предпринимательскую деятельность, то он обязан выплатить вознаграждение поверенному, если в договоре поручительства не оговорено иное).

В отличие от договора поручения по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется совершить в интересах и за счет другой стороны (комитента) по поручению комитента:

1) одну или несколько сделок;

2) от своего имени, что означает приобретение прав и обязанностей по совершенной сделке комиссионером, независимо от того, что комиссионер мог быть назван в сделке или вступил в непосредственные

отношения с третьим лицом по исполнению сделки;

3) за вознаграждение.

Представляется, что было бы более эффективно распространить нормы о коммерческом представительстве и на комиссионные отношения, а также выделить эту разновидность в особый вид коммерческого представительства, которому присущи свои отличительные черты. Однако для этого придется пересмотреть родовое понимание представительства в отечественном гражданском праве и отказаться от традиционного действия только «от имени» представляемого.

Другой, «традиционный» для отношений представительства договор - «агентирование». Он появился в нашем законодательстве с принятием части второй Гражданского кодекса в 1996 году.

Агентский договор с коммерческим представителем может заключаться с учетом специфики правового статуса последнего, когда агент действует от имени представляемого им лица при заключении сделок на постоянной и профессиональной основе. Между тем, такая позиция отечественного законодательства вряд ли оправдана.

Агентский договор наиболее характерен для торгового оборота, поскольку широко охватывает возможности осуществления деятельности посредника как предусмотренные договорами комиссии и поручения, так и не предусмотренные ими. По этому договору одна сторона (агент) обязуется совершать в интересах и за счет другой стороны (принципала):

1) юридические и иные действия;

2) как от своего имени, так и от имени принципала;

3) за вознаграждение.

Широкое определение предмета агентского договора дает агенту возможность осуществлять не только юридически значимые действия, но и иные действия фактического характера. Такие действия агента могут включать проведение рекламы и иные способы продвижения товара на рынке, сбор заказов потенциальных клиентов на товары принципала, и иной информации[172]. Также они могут включать и обучение персонала клиентов, осуществление расчетов по заключаемым договорам через свой счет, хранение товаров, которые должны быть переданы агентом в счет исполнения заключенных им в интересах принципала договоров, и другие действия фактического характера.

Разнообразие, периодичность исполнения и связанность упомянутых действий обусловливает долговременный характер агентского договора, что подчеркивается употреблением термина «совершать» в ст. 1005 ГК РФ.

На наш взгляд, нормативная база, регулирующая агентирование, представленная в ГК РФ, чрезвычайно мала и содержит лишь общие положения, по сравнению с достаточно разработанным и подробно регламентированным законодательством стран общего права. Косвенным доказательством тому служит содержащееся в п.4 ст. 1005 ГК РФ положение о том, что законом могут быть предусмотрены особенности отдель-

23

ных видов агентского договора[173].

Поэтому нормы, регулирующие простой агентский договор, должны подлежать субсидиарному (дополнительному) применению в случае, если ни сторонами в договорном порядке, ни положениями КТМ РФ о каком-либо специальном агентском договоре не урегулированы конкретные отношения сторон, а также если правовая квалификация агентских отношений оказывается на практике затруднительной по примеру некоторых зарубежных правопорядков[174].

При рассмотрении договора профессионального коммерческого представительства необходимо обратить внимание на спорность выделения его в самостоятельный вид. Постоянство и самостоятельность действий коммерческого представителя, их предпринимательский характер, необходимость совершения им в связи с заключением договоров фактических действий при представительстве сближает этот договор с агентским договором, в котором агент действует только от имени прин-

25

ципала[175].

Более узкий характер предмета договора профессионального коммерческого представительства, содержащий только юридически значимые действия коммерческого представителя по заключению от имени доверителя договоров в сфере предпринимательства (ст. 184 ГК РФ) и ссылки на него в разделе о договоре поручения позволяют отнести этот договор к особому виду договора поручения, использующемуся в основном в торговом обороте.

Отличительные особенности содержания указанных договоров

проявляются при рассмотрении вопросов, связанных с принятием и передачей имущества между управомочивающим лицом и управомоченным, ответственности и последствий прекращения договоров.

Поручение и агентирование, как показывает практика, не единственные договоры, с помощью которых можно оформлять отношения коммерческого представительства. Все зависит от того, какими полномочиями желает наделить коммерческого представителя представляемый для обеспечения своих интересов. Поэтому в зависимости от характера услуг, оказываемых коммерческим представителем, его отношения с представляемым могут основываться на различных договорах, которые, тем не менее, относятся к одной большой группе и именуются договорами по оказанию посреднических услуг.

В практике своей деятельности профессиональные коммерческие (торговые) представители могут наделяться и исключительными правами, когда коммерческий представитель является единственным лицом, имеющим право заключать сделки от имени принципала на данной территории.

Дистрибьюторские договоры (называемые также иногда дилерскими, или договорами с единоличным дилером) и договоры коммерческой концессии (договоры франшизы) образуют группу договоров, связанных с передачей исключительных или единоличных прав с целью организации торговли или производства товаров (выполнения работ, оказания услуг) на определенной территории или без ее указания.

Общими признаками договоров этой группы являются:

1) передача управомочивающей стороной прав с целью организации сбыта или производства товаров (выполнение работ, оказание услуг) управомочивающей стороны на определенной территории или без ее указания;

2) оказание сопутствующих основной деятельности услуг;

3) как правило, долгосрочный характер договоров.

По дистрибьюторскому договору управомочивающая сторона (принципал) передает управомоченной стороне (дистрибьютору) права на торговлю определенными видами товаров на определенной территории, а дистрибьютор обязуется торговать только товарами принципала. При этом:

1) дистрибьютор заключает с принципалом договоры купли- продажи товаров, заказы на которые были сформированы по дистрибьюторскому соглашению. Поэтому в отношении закупаемых товаров дистрибьютор действует независимо от принципала как их собственник и, в частности, не обязан отчитываться перед ним о прибыли, полученной от их продажи (формируется двухуровневая система договоров между принципалом и дистрибьютором: дистрибьюторский договор и договоры оптовой купли-продажи, которая называется иногда системой «двойных договоров»);

2) в отношениях с клиентами дистрибьютор действует от собственного имени, принципал не участвует в отношениях между клиентом и дистрибьютором;

3) дистрибьютор осуществляет торгово-предпринимательскую деятельность и заключает с клиентами договоры торгово

предпринимательского характера;

4) права, передаваемые дистрибьютору, могут носить исключительный или единоличный характер.

Последний признак означает, что принципал не имеет права назначить другого дистрибьютора на оговоренную в договоре территорию. При этом если дистрибьютору были переданы исключительные права представительствовать, то принципал не имеет права конкурировать с дистрибьютором на упомянутой территории, если же были переданы не исключительные, а лишь единоличные права, то принципал имеет право самостоятельно продавать товары на упомянутой территории. В этом случае имеет место так называемая схема «параллельной» торговли, когда торговля товарами ведется как через дистрибьютора, так и непосредственно принципалом (обычно по более низким ценам), что стимулирует дистрибьютора снижать цены и не злоупотреблять полученным правом на единоличный сбыт товаров.

Иногда договор о сбыте или представительстве предусматривает, что представитель имеет «единоличные и исключительные права» на представительство. В данном случае представительство носит территориальный, а не личный характер[176].

Хотя последняя схема договорных отношений стимулирует конкуренцию, в целом соглашение имеет ограничительный для предпринимательской деятельности принципала характер. Поэтому при определении его условий следует учитывать нормы законодательства о регулировании антимонополистической деятельности на товарных рынках.

Нормы о договоре коммерческой концессии (франчайзинга) оформляют обязательства по использованию результатов творческой деятельности и других исключительных прав, в большей своей части урегулированных не кодексом, а специальными законами (патентным, авторским, о товарных знаках и др.). Е.А. Суханов делает вывод, что «такие обязательства не являются обязательствами по оказанию услуг»1.

услуг»[177]. Следовательно, они не могут регулировать отношения по коммерческому представительству.

Следует отметить резко отличающийся характер условий договора коммерческой концессии от дистрибьюторского договора, хотя они находятся в одной группе посреднических договоров. Условия договора коммерческой концессии предполагают установление жесткого контроля за использованием предоставляемых пользователю по договору прав. Если по дистрибьюторскому договору сопутствующие услуги оказывает дистрибьютор принципалу, то по договору коммерческой концессии их оказывает правообладатель пользователю.

Соответственно, по дистрибьюторскому договору принципал может лишь применить к дистрибьютору общие меры ответственности в виде возмещения убытков или расторгнуть договор, и при этом он не несет ответственности перед третьими лицами (за исключением ответственности перед потребителем в случаях, оговоренных в действующем законодательстве). По договору коммерческой концессии правообладатель несет субсидиарную или полную ответственность перед клиентами (ст. 1034 ГК РФ) и, следовательно, может заявить регрессные требования пользователю.

Договор транспортной экспедиции, напротив, можно отнести к числу договоров о коммерческом представительстве.

К обязанностям коммерческого представителя-экспедитора в качестве дополнительных услуг договором транспортной экспедиции может быть отнесено осуществление таких необходимых для доставки груза операций, как получение требующихся для экспорта или импорта документов, выполнение таможенных и иных формальностей, проверка количества и состояния груза, его погрузка и выгрузка, уплата пошлин, сборов и других расходов, возлагаемых на клиента, хранение груза, его получение в пункте назначения, а также выполнение иных операций и услуг, предусмотренных договором (ст. 801 ГК РФ). В случае непредставления клиентом необходимой информации экспедитор вправе не приступать к исполнению соответствующих обязанностей до предоставления такой информации. Во всех этих случаях клиент обязан возместить убытки экспедитора (ст. 393 ГК РФ), размер которых должен быть этим последним доказан (ст. 804 ГК РФ).

Близко к отношениям по коммерческому представительству стоят отношения финансового агента с клиентом. В общих чертах факторинг - это разновидность торгово-комиссионной операции, сочетающейся с кредитованием оборотного капитала клиента через покупку факторкомпанией счетов клиента.

Вышеизложенное позволяет сделать нам вывод, что заключить с коммерческим представителем договор финансирования под уступку денежного требования (факторинга) невозможно, так как статусы агента-фактора и коммерческого представителя различны и их правовое положение регулируется различными гражданско-правовыми институтами.

Перечень договоров, оформляющих коммерческое представительство, содержащихся в ГК РФ, не является исчерпывающим. Посредническую деятельность в области страхования, купли-продажи и сделок с ценными бумагами регулирует брокерский договор. Сюда следует отнести договор с участием страхового брокера, действующего от имени страховщика и по его поручению в соответствии с предоставленными полномочиями, как это предписывает Закон РФ от 27.11.92 г. «О страховании»1; брокера, осуществляющего профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, согласно Закону «О рынке ценных бумаг»,[178] [179] или на товарной бирже в соответствии с Законом «О товарных биржах»[180].

В силу закона на таких профессиональных участников гражданского оборота, помимо общих норм о коммерческом представительстве, распространяются дополнительные обязанности[181].

Договор с коммерческим представителем может рассматриваться в качестве одного из оснований для выдачи доверенности. Доверенность, помимо универсальности, обладает чертами документа, направленного на уведомление третьих лиц о статусе коммерческого представителя и объеме переданных ему полномочий, т.е. особой доказательственной силой1.

Достаточно актуальным представляется вопрос о характере доверенности, выданной в порядке реализации договора с коммерческим представителем. Будет она лишь документом, свидетельствующим о наличии полномочий, или же включит в себя понятие сделки по наделению полномочиями? Этот вопрос связан с изучением доверенности, с

~ 2 точки зрения внутренней стороны представительства, его первоосновы[182] [183].

Доверенность на совершение сделки, требующей нотариального удостоверения, выдается коммерческому представителю в нотариальной форме, если иное не предусмотрено законом.

Законодательным основанием здесь служит ст. 59 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате[184]: «нотариус удостоверяет доверенности от имени одного или нескольких лиц на имя одного или нескольких лиц».

В то же время в силу ст. 182 ГК РФ представительством является выступление одного лица от имени другого лица. Следовательно, есть все основания говорить о формальном противоречии двух норм, где приоритет, конечно, должен оставаться за Гражданским кодексом как законом большей силы и позже принятым.

Впрочем, иногда выдвигаются возражения, что, во-первых, формулировка ст. 182 ГК РФ имеет не юридический, а грамматический смысл противопоставления «одного» «другому», а во-вторых, поскольку нет прямого запрета множественности представителей, то даже и без упоминания в Основах о нотариате она допустима. Между тем, нормы Главы 10 ГК РФ о представительстве вполне определенно упоминают о единственности представителя.

В подавляющем большинстве случаев юридическая сила подлинников документов и их нотариально удостоверенных копий одинакова.

Но с доверенностью профессионального коммерческого (торгового) представителя дело обстоит иначе. В силу п. 3 ст. 189 ГК РФ отсутствие у представителя подлинника доверенности создает презумпцию того, что ее действие прекратилось, и в соответствии с законом она должна быть немедленно возвращена. Ее копия не позволяет опровергнуть эту презумпцию, и при отсутствии у представителя подлинника

доверенности его полномочия следует предполагать прекратившимися.

Контрагент, знающий об этом и руководствующийся доверенностью, поступает правомерно. Ведь именно доверенность определена законом в качестве одного из оснований возникновения полномочий коммерческого представителя.

Кроме того, именно доверенность определена в качестве документа, выдаваемого для представительства перед третьими лицами (ст. 185 ГК РФ).

Действующий Гражданский кодекс РФ, определяя в ст. 182 основания возникновения представительства, не упоминает в их числе договор. Однако в ст. ст. 184 и 1005 ГК РФ, а также в ст. 3 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» содержится допущение включения полномочий в текст представительского договора, влекущее ненужность выдачи доверенности.

С формальных позиций структура таких соглашений имеет двойственную природу. С одной стороны, совместное волеизъявление представляемого и представителя, определяющее их взаимные права и обязанности, а с другой - самостоятельное волеизъявление представляемого о наделении представителя полномочиями. Вместе с тем, рассмотрение таких договоров с формальных позиций не дает ответа на главный вопрос: зачем существует необходимость выделять сделку по наделению полномочиями из договора по исполнению этих полномочий. В частности, зачем вычленять доверенность, скажем, из договора поручения. Было бы гораздо логичнее рассматривать только сам факт заключения договора как основание для появления полномочий.

Поэтому видится более обоснованным закрепление в п.3 ст. 184 Гражданского кодекса РФ правила о том, что полномочия коммерческого представителя основываются только на договоре. А для придания этим отношениям гибкости вовсе не обязательно выдавать отдельную доверенность. Достаточно лишь наделения коммерческого представителя общими полномочиями.

Проведенное исследование, таким образом, позволяет определиться с договорами, оформляющими коммерческое представительство в гражданском праве. Ими являются не только договоры поручения, брокерские, возмездного оказания услуг и транспортной экспедиции, но и агентские, дилерские и дистрибьюторские договоры. Каждый из таких договоров имеет свои особенности и свою сферу применения.

Смысл всех договоров, оформляющих коммерческое представительство, заключается в обеспечении интересов какого-либо лица действиями другого лица. Объединяет их то, что в силу этих договоров одна из сторон действует в интересах другой стороны, выполняя ее поручения за свой счет или за счет представляемого. В некоторых случаях действия совершаются в какой-то определенной сфере (договор транспортной экспедиции), в других - коммерческий представитель наделяется полномочиями на ведение дел в различных сферах деятельности (договор поручения, агентский договор).

Более обоснованным видится закрепление в п.3 ст. 184 Гражданского кодекса РФ правила о том, что полномочия коммерческого представителя основываются только на договоре. А для придания этим отношениям гибкости вовсе не обязательно выдавать отдельную доверенность. Достаточно лишь наделения коммерческого представителя общими полномочиями.

Во-вторых, нормы о профессиональном коммерческом представительстве следует выделить в отдельный параграф, а не регулировать применительно к договору поручения. Эти положения должны находиться в разделе «Представительство» и носить общий характер по отношению к договорам, которые могут оформлять отношения профессионального представительства. К последним, с учетом вышеизложенного, можно будет отнести не только поручение, агентский договор, договор об оказании услуг, экспедицию, но и договор комиссии и ряд других (смешанных), когда стороны пользуются услугами профессионального представителя.

Но для этого опять же необходимо пересмотреть взгляд на представительство лишь как на действия только «от имени» другого лица.

<< | >>
Источник: Мельник Е.А., Мельник С.В.. Коммерческое (торговое) представительство в современной России:. 2015

Еще по теме Гражданско-правовые договоры как основания возникновения отношений представительства в сфере предпринимательской деятельности:

  1. Вопросы совершенствования правового регулирования договоров в сфере предпринимательской деятельности: обзор изменений Гражданского кодекса РФ
  2. §1. Гражданско-правовой договор как основание возникновения обязательственных правоотношений
  3. ГЛАВА 1. ТЕОРЕТИКО-ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ ОТНОШЕНИЯХ
  4. Глава 5 ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ ДОГОВОРОВ В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ СФЕРЕ
  5. 4.3. Основания возникновения гражданско-правовой ответственности
  6. Глава 2. Правовые основы осуществления банковской деятельности как социально значимого вида предпринимательской деятельности
  7. § 3. Договор концессии как особый вид гражданско-правового договора
  8. Мошенничество в сфере предпринимательской деятельности (ст. 1594 УК РФ)
  9. § 2. ВИДЫ ЮРИДИЧЕСКОЙ ЗАЩИТЫ, ОКАЗЫВАЕМОЙ АДВОКАТАМИ В СФЕРЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
  10. Государство, как и другие субъекты гражданского права, может участвовать в гражданско-правовых отношениях
  11. Гражданско-правовая ответственность за вред, причиненный жизни и здоровью в сфере спортивных отношений
  12. Глава 7. Этика и психология правоотношений в сфере предпринимательской деятельности.
  13. 4) укрепление законности и предупреждение правонарушений в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;
  14. § I. Понятие и структура гражданско-правовой ответственности как методологические основания исследования ее видов
  15. § 1. Правовые основания и виды судебного представительства.
  16. 8.6. Основания возникновения, изменения и прекращения гражданских правоотношений
  17. Акционерное соглашение как гражданско-правовой договор
  18. Основания возникновения гражданских процессуальных правоотношений следующие: