<<
>>

§ 2. Совместные предприятия

Физические и юридические лица могут вкладывать инвестиции непосредственно путем заключения инвестиционного договора с контрагентами либо опосредованно через создаваемые ими организации, в том числе совместные предприятия.

В последнем случае правовой формой осуществления инвестиционной деятельности является создание организации, которое предусматривает внесение учредителями, выступающими в роли инвесторов, вкладов в имущество этой организации.

Совместные предприятия самостоятельно (от своего имени) осуществляют инвестиционную деятельность, в частности, заключают концессионные и иные инвестиционные договоры с государством и другими лицами, и потому являются субъектами инвестиционных правоотношений. Довольно часто они контролируются иностранными лицами и могут даже иногда рассматриваться в качестве иностранного инвестора несмотря на то, что они создаются на территории принимающего государства (параграф 2 статьи 25 Вашингтонской конвенции, часть 2 статьи 3 Федерального закона от 29 апреля 2008 г. N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" ).

--------------------------------

СЗ РФ. 2008. N 18. Ст. 1940; 2011. N 1. Ст. 32.

Широкое распространение совместных предприятий в мире, особенно в развивающихся странах, предопределено наличием интересов у всех его участников. Так, отечественные лица при создании совместных предприятий получают доступ к западной технологии, увеличивают объем экспорта продукции машиностроения путем выпуска конкурентноспособных на мировом рынке товаров, обеспечивают повышение квалификации своих кадров в области производства и управления, способствуют замещению импорта, получают иностранную валюту, привлекают капиталовложения в экономику и расширяют торговлю с капиталистическими странами . Для иностранного лица создание совместного предприятия позволяет главным образом снизить риски через сотрудничество с местным партнером, который может обеспечить доступ к местным ресурсам, упростить экспорт выпускаемой продукции и облегчить получение необходимых разрешений, совершение иных действий государства и урегулирование споров с местными властями. В свою очередь, заинтересованы в создании совместных предприятий как принимающее государство, так и государство иностранного инвестора. Первое получает прямые иностранные инвестиции в свою экономику, а второе - налоги на доходы и прибыль от их осуществления, подлежащие налогообложению.

--------------------------------

См.: Укмар В. Совместные предприятия: проблемы и возможности // Советское государство и право. 1989. N 2. С. 108.

С началом экономических преобразований в стране совместные предприятия получили распространение в СССР, а затем в Российской Федерации. К примеру, в СССР в 1989 - 1990 гг. было создано 320 совместных предприятий, а в середине 1991 г. было зарегистрировано уже 3400 подобных предприятий . Первые совместные предприятия в СССР были заняты производством и установкой систем контроля на нефтехимических заводах (советско-американское предприятие), производством упаковочных материалов, изделий из древесины, краски (советско-финское предприятие), обуви, химической продукции (советско-германское предприятие), некоторых товаров народного потребления и сувениров из пластмассы (советско-итальянское предприятие), тяжелых самоходных кранов (советско-швейцарское предприятие), заготовкой лесоматериалов (советско-японское предприятие) и т.д.

--------------------------------

См.: Чэнчжун Ш., Дементьев С. Совместное предпринимательство в России и в Китае // Закон. 1992. N 8. С. 78.

См.: Укмар В. Указ. соч. С. 107.

Правовое регулирование создания и деятельности совместных предприятий осуществлялось Постановлением Совета Министров СССР от 13 января 1987 г. N 48 "О порядке создания на территории СССР и деятельности совместных предприятий, международных объединений и организаций СССР и других стран - членов СЭВ" и Постановлением Совета Министров СССР от 13 января 1987 г. N 49 "О порядке создания на территории СССР и деятельности совместных предприятий с участием советских организаций и фирм капиталистических и развивающихся стран" . В соответствии с ними совместные предприятия признавались юридическими лицами по советскому законодательству и подлежали регистрации в Министерстве финансов СССР, после чего они приобретали права юридического лица.

--------------------------------

Собрание постановлений Правительства СССР. 1987. N 8. Ст. 35.

Там же. N 9. Ст. 40.

Порядок создания, реорганизации и ликвидации совместных предприятий устанавливается их личным законом, определяемым в России по месту их учреждения (пункт 1 статьи 1202 ГК РФ). Если они учреждаются в Российской Федерации, то их создание и ликвидация осуществляются на условиях и в порядке, которые предусмотрены ГК РФ и другими федеральными законами (в первую очередь Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" ), за изъятиями, которые могут быть установлены федеральными законами. Поэтому нельзя согласиться с утверждением, что они, в отличие от регистрации иных юридических лиц в налоговых органах, подлежат государственной регистрации в упомянутой Государственной регистрационной палате при Министерстве юстиции Российской Федерации .

--------------------------------

СЗ РФ. 2001. N 33. Ст. 3431; 2003. N 26. Ст. 2565; N 52. Ст. 5037; 2005. N 27. Ст. 2722; 2007. N 7. Ст. 834; N 30. Ст. 3754; N 49. Ст. 6079; 2008. N 18. Ст. 1942; N 30. Ст. 3616; 2009. N 1. Ст. 23; N 29. Ст. 3642; N 52. Ст. 6428; 2010. N 21. Ст. 2526; N 31. Ст. 4196; N 49. Ст. 6409; N 52. Ст. 7002.

См., например: Титов Н.Ю. Правовое регулирование налогообложения иностранных инвестиций в Российской Федерации: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2004. С. 12.

В юридической науке используются многочисленные термины, обозначающие совместные предприятия. Спектр мнений может быть представлен следующими наименованиями: "совместное предприятие" (В.А. Бублик, А.И. Соколов, И.К. Станковская) ; "смешанное предприятие" (Н.Н. Вознесенская, Н.А. Шебанова) ; "смешанное общество"; "предприятие с иностранными инвестициями" (Н.Н. Вознесенская, А.В. Кирин) ; "предприятие с долевым участием иностранных лиц"; "организация с иностранными инвестициями" (Т.В. Шадрина) , "коммерческая организация с иностранными инвестициями" (статья 22 Закона об иностранных инвестициях), "коммерческая организация с долевым участием иностранных инвестиций" (В.А. Бублик) ; "совместная хозяйственная организация" (Н.Л. Платонова) , "joint venture" (джойнт-венчур) и др. На наш взгляд, предпочтение следует отдать той категории, которая широко используется в деловой практике. К таковой относится, вне всякого сомнения, совместное предприятие. Его значение понятно многим, и не только юристам.

--------------------------------

Бублик В.А., Соколов А.И., Станковская И.К. Совместное предпринимательство в России: организационно-правовые аспекты. М., 1993. С. 24, 25.

Вознесенская Н.Н. Смешанные предприятия как форма международного экономического сотрудничества. М.: Наука, 1986. С. 33; Шебанова Н.А. Правовое регулирование деятельности предприятий с участием иностранного капитала в странах Латинской Америки // Советское государство и право. 1989. N 5. С. 123.

Вознесенская Н.Н. Регулирование иностранных инвестиций в России // Закон. 1992. N 8. С. 66, 67; Кирин А.В. Правовой режим иностранных инвестиций (законодательное регулирование и практика отношений государства и инвесторов в Российской Федерации). М., 1996. С. 60.

Шадрина Т.В. Правовое положение организаций с иностранными инвестициями: тенденции развития законодательства и пути его совершенствования // Государство и право. 2001. N 9. С. 37.

Бублик В.А. Гражданско-правовое регулирование внешнеэкономической деятельности в РФ: проблемы теории, законотворчества и правоприменения. Екатеринбург: Изд-во УрГЮА, 1999. С. 134.

Платонова Н.Л. СЭВ: специализация и кооперирование производства: (Правовые вопросы) / Под ред. М.М. Богуславского. М.: Наука, 1989. С. 72.

Однако с позиции отечественной цивилистики этот термин нуждается в уточнении. Во-первых, для обозначения субъекта гражданского права ГК РФ оперирует категорией "организация", а не "предприятие". Предприятие рассматривается в первую очередь как имущественный комплекс, т.е. как объект гражданских прав (статья 132 ГК РФ). Хотя это не помешало закрепить в ГК РФ государственные и муниципальные унитарные предприятия (ст. ст. 113 - 115 ГК РФ). Более того, понятие "предприятие" может быть использовано не только в значении юридического лица. Например, в рамках права ЕС под ним понимается любая организация, занятая коммерческой деятельностью (undertaking) .

--------------------------------

Более подробно см.: Доронина Н.Г. Проблемы правового регулирования иностранных инвестиций // Законодательство и экономика. 1996. N 5/6. С. 11.

Во-вторых, к совместным предприятиям обычно относят любые виды юридических лиц и иные неправосубъектные организации, участниками которых являются иностранные лица. С юридической точки зрения, совместные предприятия как правосубъектные организации - это юридические лица, которые созданы в любой организационно-правовой форме, предусмотренной гражданским законодательством. В этом плане следует поддержать мнение А.В. Кирина, который полагает, что предприятия с иностранными инвестициями - собирательное понятие, объединяющее практически все разновидности легализованных в настоящее время в Российской Федерации и закрепленных первой частью ГК РФ форм коммерческих организаций с участием иностранного капитала .

--------------------------------

Кирин А.В. Правовой режим иностранных инвестиций (законодательное регулирование и практика отношений государства и инвесторов в Российской Федерации). М., 1996. С. 60.

Во многих других странах совместное предприятие также не является отдельной организационно-правовой формой. Оно создается в рамках одной из предусмотренных в национальном законодательстве форм. К примеру, в Бразилии совместные предприятия в соответствии с Гражданским кодексом Бразилии и законом Бразилии о корпорациях являются компаниями с ограниченной ответственностью (Sociedade Limitada) или корпорациями (Sociedade Anonima) .

--------------------------------

См.: Foreign Investment in Brazil // http://www.prac.org/newsletters/Foregn_Investment_ In_Brazil.pdf.

Поэтому нет особой необходимости давать определение рассматриваемому понятию в законодательстве, а тем более предусматривать его в качестве самостоятельной категории или вида (организационно-правовой формы) юридических лиц. На отсутствие такой самостоятельной организационно-правовой формы, как совместное предприятие указывают и другие ученые . Тем не менее в литературе иногда все же встречаются предложения о законодательном закреплении рассматриваемой категории , с чем нельзя согласиться.

--------------------------------

См., например: Chant A. Structuring the International Business Transaction: Tax Considerations / A. Chant // Negotiating and Structuring International Business Transaction. Toronto, 1994. Tab. 13. P. 7.

См., например: Ведерников А.В. Иностранные инвестиции в Российской Федерации. Правовые аспекты: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2004. С. 7.

В литературе совместное предприятие рассматривается в нескольких значениях: форма международного экономического сотрудничества; объединение капиталов; юридическое лицо; форма привлечения иностранного капитала и т.д. . К примеру, В.А. Бублик под коммерческой организацией с долевым участием иностранных инвестиций понимает объединение инвестиций в форме юридического лица, принадлежащих двум и более лицам (физическим или юридическим), одно из которых является нерезидентом, а также иностранному государству либо международной организации, произведенное на территории принимающего государства (страны-реципиента) для осуществления хозяйственной деятельности . Подобное определение можно найти в другой его работе, но в отношении совместного предприятия .

--------------------------------

См., например: Совместные предприятия. Год 1988: Материалы международного семинара / Под ред. Н.Н. Вознесенской. М., 1989. С. 27.

Бублик В.А. Гражданско-правовое регулирование внешнеэкономической деятельности в РФ: проблемы теории, законотворчества и правоприменения. Екатеринбург: Изд-во УрГЮА, 1999. С. 134.

Совместное предпринимательство в России... С. 24, 25.

Помимо объединения капиталов (инвестиций) совместное предприятие рассматривается рядом авторов как объединение субъектов права (R. August, S.P. Battram) . К примеру, S.P. Battram отмечает, что под joint venture в прецедентном праве понимается объединение лиц, которые в соответствии с контрактом согласились осуществлять совместную деятельность в целях извлечения прибыли путем объединения соответствующих ресурсов. При этом оно может принимать разные правовые формы .

--------------------------------

См., например: August R. International Business Law: Text, Cases, and Readings / R. August. Upper Saddle River, 2004. P. 203.

Battram S.P. Joint Venturing and Investment: Canada's Perspective as a Host Country / S.P. Battram // International Joint Ventures: A Practical Approach to Working with Foreign Investors in the United States and Abroad. A Case Study with Sample Documents / Ed. by D.N. Goldsweig and R.H. Cummings. Chicago, 1990. P. 388.

Другие авторы определяют совместное предприятие как соглашение двух или более сторон (часто корпораций), в соответствии с которым они обязуются внести вклад части своих ресурсов (активов или услуг) в конкретный проект. При этом с юридической точки зрения оно может принимать разные формы: заключение контракта или создание корпорации . Аналогичную дефиницию предлагает M. Sornarajah: это соглашение о совместной деятельности между двумя и более субъектами предпринимательской деятельности в целях достижения конкретной цели или участия в другом проекте, который может быть успешно реализован в результате объединения ресурсов или технологии .

--------------------------------

См., например: The Law and Business Administration in Canada / J.E. Smyth, D.A. Soberman, A.J. Easson. Scarborough, 1998. P. 654.

Sornarajah M. The International Law on Foreign Investment / M. Sornarajah. Cambridge, 1994. P. 114.

К указанным авторам примыкают B.J. Reiter, M.A. Shishler. Они полагают, что в экономическом смысле совместное предприятие представляет собой предприятие. При его создании заключается соглашение между двумя и более материнскими фирмами (которые остаются самостоятельными юридическими лицами) по поводу продолжающегося сотрудничества, в соответствии с которым происходит объединение активов и (или) способностей для достижения общей цели .

--------------------------------

Reiter B.J. Joint Ventures. Legal and Business Perspectives / B.J. Reiter, M.A. Shishler. Toronto, 1999. P. 19.

Наконец, совместное предприятие может рассматриваться как форма осуществления предпринимательской деятельности, начиная с создания корпорации и заканчивая заключением соглашения о совместной деятельности (E. Amirault, M. Archer, J.P. Griffin, M.R. Calabrese) . Так, E. Amirault, M. Archer пишут, что совместное предприятие (joint venture) - это обычно такая форма осуществления предпринимательской деятельности, при которой совместное предприятие обладает полномочием действовать в рамках определенного проекта в течение определенного времени с ограниченной ответственностью в роли агента от имени своих корпораций .

--------------------------------

См., например: Griffin J.P. U.S. Antitrust Considerations of Transnational Joint Ventures / J.P. Griffin, M.R. Calabrese // International Joint Ventures... P. 295.

Amirault E. Canadian Business Law / E. Amirault, M. Archer. Scarborough, 1988. P. 285, 286.

Как видно, совместные предприятия обычно определяют через разные категории: "форму деятельности"; "соглашение сторон"; "объединение инвестиций"; "объединение лиц" и т.д. С нашей точки зрения, дефиниция рассматриваемого явления зависит от его гражданско-правовой природы. Дело в том, что термин "совместное предприятие" может использоваться для обозначения двух разных юридических понятий, а именно: а) договора, на основании которого действует не обладающее статусом юридического лица товарищество (партнерство); б) юридического лица .

--------------------------------

См., например: Совместные предприятия. Год 1988: Материалы международного семинара / Под ред. Н.Н. Вознесенской. М., 1989. С. 27, 48, 49; Вознесенская Н.Н. Правовое положение смешанных предприятий и режим иностранных инвестиций: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. М., 1978. С. 11, 12.

Вопрос о правовом положении совместного предприятия был предметом рассмотрения международными арбитражами. Например, в деле МТП N 5029, 1986 совместное предприятие X. (joint venture), состоящее из французской компании А. и двух египетских компаний, в 1981 г. заключило договор подряда с египетской компанией B. В арбитраже МТП возник вопрос о правовом статусе совместного предприятия. Истец утверждал, что совместное предприятие основано на договоре между компаниями и является на основании ст. ст. 59 - 64 Египетского коммерческого кодекса A Sharikat Al Mohassa, которое, не будучи юридическим лицом, функционирует как юридическое лицо (в смысле управления и представления интересов). Ответчик настаивал на том, что совместное предприятие имеет контрактную основу и не относится к какой-либо организационно-правовой форме, в том числе A Sharikat Al Mohassa. Более того, право на предъявление иска, по мнению ответчика, принадлежит всем участникам совместного предприятия, которые могут реализовать право на предъявление иска только вместе. Арбитраж МТП для разрешения вопроса обратился к праву Египта и посчитал доводы ответчика необоснованными. Он признал в своем предварительном решении от 16 июля 1986 г. право французской компании инициировать арбитражное производство от имени других участников совместного предприятия Х . Тем самым при определении гражданско-правового положения совместного предприятия, в том числе при выяснении вопроса, является оно юридическим лицом или нет, необходимо обращаться к личному закону организации (ст. ст. 1202 и 1203 ГК РФ).

--------------------------------

Collection of ICC Arbitral Awards. 1986 - 1990 / S. Jarvin, Y. Derains, J.-J. Arnaldez. P.; N.Y., 1994. P. 69 - 80.

Подводя итог, следует заключить, что определение собирательной категории "совместное предприятие" зависит от гражданско-правовой природы этого явления. Если оно подразумевает создание юридического лица, то совместное предприятие следует признать субъектом гражданского права, а если нет, то - гражданско-правовым договором (другими словами, "соглашением сторон", "договорной формой осуществления инвестиционной деятельности" и т.д.). По этому критерию классифицируют совместные предприятия на корпоративные, партнерские и контрактные (B.J. Reiter, W. Peter, M.A. Shishler, M. Sornarajah) .

--------------------------------

См.: Доронина Н.Г. Правовое регулирование иностранных инвестиций в Канаде // Законодательство и экономика. 1993. N 5/6. С. 116; Reiter B.J. Joint Ventures. Legal and Business Perspectives / B.J. Reiter, M.A. Shishler. Toronto, 1999. P. 9; Peter W. Arbitration and Renegotiation of International Investment Agreements. The Hague; Boston; L., 1995. P. 11; Sornarajah M. The International Law on Foreign Investment / M. Sornarajah. Cambridge, 1994. P. 114.

<< | >>
Источник: Лисица В.Н.. "Правовое регулирование инвестиционных отношений: теория, законодательство и практика применения: Монография" "Новосибирский государственный университет", 2011. 2011

Еще по теме § 2. Совместные предприятия:

  1. ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ СОВМЕСТНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ПРЕДПРИЯТИЙ В РАЗВИТЫХ СТРАНАХ
  2. Часть II. ДОГОВОРНЫЕ ФОРМЫ СОВМЕСТНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ПРЕДПРИЯТИЙ
  3. 7.2. Предприятие как хозяйствующий субъект. Организационно-правовые формы предприятий
  4. Предприятие как хозяйствующий субъект. Виды предприятий
  5. § 1. Экономическая диагностика предприятия и ее роль в управлении предприятием
  6. Совместное самосознание
  7. Налог на имущество предприятия. Относится к региональным налогам. Общие принципы его исчисления устанавливаются на федеральном уровне. Порядок исчисления и уплаты налога на имущество предприятий установлен Законом «О налоге на имущество предприятий» 1991 г.
  8. Раздел YI Предприятие в системе рыночных отношений Глава 15. Предприятие в условиях чистой конкуренции
  9. РАЗДЕЛ СОВМЕСТНО НАЖИТОГО ИМУЩЕСТВА
  10. 6 Основные фонды предприятия и оборотные средства предприятия
  11. Порядок обращения взыскания на долю должника в совместной собственности
  12. Особенности гражданско-правового режима общей совместной собственности
  13. Совместное самосознание у людей
  14. 5. Доходы предприятия (фирмы) и их распределение. Прибыль и рентабельность производства. Финансы предприятия (фирмы)
  15. Природа совместных постановлений ЦК КПСС и Совета Министров СССР
  16. Отдельные проблемы обращения взыскания на долю должника в совместной собственности
  17. Как называлась общность людей, основанная на кровном родстве и ведущая совместное хозяйство?
  18. Существуют различные точки зрения по вопросу соотношения понятий «договор о совместной деятельности» и «договор простого товарищества».
  19. Часть I. КОРПОРАТИВНЫЕ И БЛИЗКИЕ К НИМ ФОРМЫ СОВМЕСТНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ А. Романо-германская (континентальная) правовая система
  20. 6.2. Понятие инвестиционной политики предприятия и этапы разработки инвестиционной политики предприятия