<<
>>

Обычное международное право

Несмотря на важную роль, которую обычное право играет в формировании норм международного права и международного частного права, в области трансграничных инвестиций его роль не так высока. Как [70] [71]

отмечают исследователи , к наиболее важным обычаям в этой области можно отнести непосредственно касающийся темы данного исследования обычай о том, что собственность инвестора не может быть изъята государством без выплаты справедливой компенсации.

В то же время размер и порядок выплаты этой компенсации не относятся к сфере обычного регулирования и устанавливаются, как правило, в двусторонних соглашениях или в ходе разрешения споров в уполномоченных организациях. Данный обычай существует в неписаном виде, но часто находит закрепление как в международных соглашениях, так и в национальном законодательстве.

Очень важным вопросом в сфере определения границ обычного регулирования в международном праве является вопрос о том, являются ли резолюции международных организаций, в частности, резолюции Генеральной Ассамблеи, выражением обычных международно-правовых норм. Существует мнение, что резолюции Генеральной ассамблеи ООН

75

можно рассматривать как выражение opinio juris международного сообщества по определенным вопросам . К основным резолюциям, связанным с международным инвестиционным правом относится Хартия экономических прав и обязанностей государств (далее - Хартия), принятая

75

резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН 3281 (XXIX) 12 декабря 1974 г. Хартия содержит важные положения об иностранных инвестициях. [72] [73] [74] [75]

В статье 2 Хартии установлено, что «каждое государство имеет право: регулировать и контролировать иностранные инвестиции в пределах действия своей национальной юрисдикции согласно своим законам и постановлениям и в соответствии со своими национальными целями и первоочередными задачами. Ни одно государство не должно принуждаться к предоставлению льготного режима иностранным инвестициям... национализировать, экспроприировать или передавать иностранную собственность. В этом случае государство, принимающее такие меры, должно выплачивать соответствующую компенсацию с учетом его соответствующих законов и постановлений и всех обстоятельств, которые это государство считает уместными. В любом случае, когда вопрос о компенсации вызывает спор, он должен урегулироваться согласно внутреннему праву национализирующего

государства и его судами, если только все заинтересованные государства добровольно и по взаимному согласию не достигнут договоренности в отношении поисков других мирных средств урегулирования на основе суверенного равенства государств и в соответствии с принципом свободного выбора средств».

Важной также является и Резолюция 1803 (XVII) Генеральной Ассамблеи ООН «О неотъемлемом суверенитете над естественными ресурсами»[76]. Она содержит в себе положение, весьма похожее на то, которое включено в Хартию, а именно: «Разведка и эксплуатация таких ресурсов и распоряжение ими, также как и ввоз требуемого для этих целей иностранного капитала, должны производиться в соответствии с правилами и условиями, которые народы и нации по своему свободно принятому решению считают необходимыми или желательными для разрешения, ограничения или запрещения таких видов деятельности.

В случае предоставления разрешения использование ввезенного капитала и доходов с этого капитала регулируется условиями этого разрешения, действующими национальными законами и международным правом. Полученные прибыли должны во всех случаях распределяться в свободно согласованной пропорции между инвесторами и государством, в котором производятся инвестиции, причем должны приниматься надлежащие меры к тому, чтобы суверенитет этого государства над его естественными богатствами и ресурсами ни под каким видом не нарушался.

Национализация, экспроприация или реквизиция должны основываться на соображениях или мотивах общественной пользы, безопасности или национальных интересов, которые признаются более важными, чем чисто личные или частные интересы как граждан, так и иностранцев. В этих случаях владельцу уплачивается соответствующая компенсация согласно правилам, действующим в государстве, которое принимает эти меры в осуществление своего суверенитета и в соответствии с международным правом. Во всех случаях, когда вопрос о компенсации вызывает спор, используются все возможности разрешения его в национальных судебных инстанциях государства, принимающего эти меры. Однако по соглашению заинтересованных суверенных государств и других заинтересованных сторон, спор должен быть урегулирован в арбитражном порядке или международным судебным решением». Вопрос о величине

«соответствующей» компенсации в значении данной Резолюции по мнению

77

ученых остается открытым .

Еще одним важным актом Генеральной Ассамблеи ООН является упоминавшаяся ранее Декларация об установлении нового международного экономического порядка, содержащая в себе важное положение о суверенитете и касающаяся, в том числе, национализации иностранных инвестиций. Положение о принципе национального суверенитета [77]

сформулировано в ст. 4(е) следующим образом: «Новый международный экономический порядок должен быть основан на полном уважении следующих принципов: Полный неотъемлемый суверенитет каждого государства над своими природными ресурсами и всей экономической деятельностью. Для охраны этих ресурсов каждое государство имеет право осуществлять эффективный контроль над ними и над их эксплуатацией средствами, отвечающими его положению, включая право национализации или передачи владения своим гражданам, причем это право является выражением полного неотъемлемого суверенитета этого государства. Ни одно государство не может быть подвергнуто экономическому,

политическому или любому другому виду принуждения с целью помешать свободному и полному осуществлению этого неотъемлемого права».

Таким образом, обобщая основные положения вышеизложенных резолюций Генеральной Ассамблеи ООН, можно сделать вывод о том, что все они формируют систему взаимоотношений в области иностранных инвестиций, для которой характерно признание полного суверенитета государства в отношении любой экономической деятельности (в том числе и осуществления инвестиций) на его территории. Заметим, что во всех трех резолюциях закрепляется право государства на те или иные формы изъятия собственности иностранного инвестора с выплатой при этом компенсации. Стоит учитывать, что все три вышеупомянутые резолюции ООН принимались в эпоху бурного развития молодых развивающихся государств и во многом являлись ответом на их политические запросы[78]. Тем не менее, не признавать их роль, по крайней мере, в качестве источников, формулирующих международно-правовой обычай, нельзя. С другой стороны, не стоит переоценивать их роль, поскольку правоприменители могут придерживаться совершенно других позиций, и резолюции Генеральной ассамблеи ООН не являются для них обязывающими.

Показательным в этом отношении является решение ad hoc арбитража по делу TEXACO v. Libya , в котором арбитраж установил, что «если государство заключает с иностранной стороной международное соглашение... оно подчиняется международно-правовому порядку, в соответствии с которым оно обязуется предоставить представителям иностранной стороны соглашения определенный правовой и экономический статус. в результате государство не может, основываясь на своем суверенитете отказаться от принятых на себя обязательств на основе того же самого суверенитета. и не может лишить юридической силы права представителей другой стороны». Тем не менее, резолюции подтверждают выдвинутый нами в начале главы тезис о том, что главной обычной нормой международного инвестиционного права является норма о допустимости экспроприации собственности иностранного инвестора с выплатой надлежащей компенсации .

<< | >>
Источник: Ксенофонтов Константин Евгеньевич. ЭКСПРОПРИАЦИЯ СОБСТВЕННОСТИ ИНОСТРАННОГО ИНВЕСТОРА В МЕЖДУНАРОДНОМ ИНВЕСТИЦИОННОМ ПРАВЕ. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. 2014. 2014

Еще по теме Обычное международное право:

  1. Обычное право Африки
  2. § 6. Понятие «обычное право»
  3. Обычаи и обычное право
  4. § 2. Обычное право и закон
  5. § 1. Обычное право: общетеоретические положения
  6. § 6. Обычное право
  7. § 6. Обычное право
  8. 13. Публичное и частное право. Материальное и процессуальное право. Национальное и международное право.
  9. 1.2. Источники римского права: Обычное право
  10. § 2. Международное инвестиционное право в системе международно-правового регулирования
  11. Право международной безопасности и международная борьба с преступностью.
  12. Глава 1. ОБЫЧНОЕ ПРАВО ПЕРМСКИХ НАРОДОВ: ОНТОЛОГИЧЕСКИЕ И АКСИОЛОГИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ
  13. Национальное право и международное право
  14. 8.Сущность и основные черты обычного права.Древние право.Памятники писанного права.Отраслевые нормы права. Судебная система.