<<
>>

§ 2. Место концессионного договора в гражданском праве и его классификация

Широкий круг изъятых из гражданского оборота предметов и многочисленность видов государственной монопольной деятельности и услуг обуславливают необходимость проведения классификации концессионных договоров.

Классификация договоров целенаправлена на их объединение в отдельные группы по конкретным признакам для облегчения их исследования и выделения особенностей, а также для повышения эффективности законодательного регулирования. Рассуждая о вопросе классификации договоров, нужно иметь ввиду, что перед нами поставлена цель - выяснить их роль и место в системе гражданско-правовых договоров вообще, иначе говоря, выяснить, к какой группе относится конкретный договор: передача имущества, выполнение работ или же на оказание услуг, а также выявить разновидности данного, в нашем случае, - концессионного договора, определить, на основе каких признаков можно разграничить их друг от друга. Исходя из вышесказанного, можно отметить, что наше исследование включает два аспекта классификации концессионного договора:

1) место концессионного договора в системе гражданско-правовых договоров;

2) разновидности концессионного договора.

Если рассмотреть вопрос относительно первого аспекта, то нужно отметить, что здесь он касается внешней классификации концессионного договора и предназначен для выяснения, к какой группе гражданско-правовых договоров он принадлежит. Мы обсуждаем в основном вероятную принадлежность концессионного договора либо к группе договоров на выполнение работ, либо к группе договоров на оказание услуг, и полностью исключаем возможность его принадлежности к группе договоров о передаче имущества, имея ввиду особенности объекта концессионного договора. Для этогом, во-первых, нужно выяснить те критерии и отличительные особенности, с помощью которых станет возможным и их разграничение друг от друга, и определение групповой принадлежности того или иного договора.

В юридической литературе договоры на оказание услуг и о выполнении работ почти всегда разграничиваются, и для того, чтобы выяснить, какое отношение к ним имеет концессионный договор, нужно вначале исследовать их сходства и отличия. Нужно отметить, что ГК РА не определяет понятия договора о выполнении работ и не выделяет такую отдельную группу договоров. Это понятие употребляется только в теории, а с законодательной точки зрения ему соответствуют договоры о подряде, положения о которых включены в главы 37 и 38 ГК РА. Несмотря на отсутствие законодательного понятия договора о выполнении работ, в юридической литературе оно широко обсуждается и сравнивается с договорами на оказание услуг. Хотя в учебнике А.П.Сергеева и Ю.К. Толстого отмечается, что подрядные обязательства опосредуют экономические отношения оказания услуг[89], на практике перед теоретиками поставлена задача о разграничении именно этих двух групп, т.е. договоров о подряде и на оказание услуг. Следовательно, их отождествление, на наш взгляд, недопустимо. Современные законодательства пошли в основном путем разграничения этих двух очень похожих, но, тем не менее, разных сделок. Этот подход был принят еще в римском праве[90].

Для разграничения договоров на оказание услуг и на выполнение работ можно взять в основу определения, закрепленные в ГК РА[91].

Хотя данное в статье 700 ГК РА определение относится к договору подряда, мы полагаем, что его можно считать также обобщенным определением договоров о выполнении работ, т.к. другие договоры, например, строительный подряд или договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ , договор на выполнение научно-исследовательских работ, договор на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ, также по особенностям субъектного состава и целенаправленности могут включаться в рамки этого понятия и, вместе с договорами подряда и концессии, рассматриваться как разновидности договоров на выполнение работ. Что касается договоров на оказание услуг, то они формируют отдельную группу гражданско-правовых договоров, которая включает в себя те контракты, на основе которых возникают по существу похожие обязательства. Их объектом всегда выступает совокупность конкретных действий, которые отличаются друг от друга лишь тем, в какой форме выражается их экономический результат - в создании материальных или немате­риальных благ[92].

Мы же полагаем, что вопрос состоит не столько в материальном или нематериальном характере результатов определенных по договору услуг, сколько в наличии или отсутствии предметной формы данных результатов. Таким образом, если примером договора на оказание услуг, подразумевающего материальный результат, может служить деятельность парикмахера или визажиста, действия которых направлены на удовлетворение конкретных потребностей заказчика, и которые дают материальный результат, то в случае договора поручения, как особого вида договоров на оказание услуг, результат выполняемых действий имеет нематериальный характер. Однако в обоих случаях эти результаты не имеют предметной формы и не существует необходимости исполнения действий, направленных на передачу прав на них заказчику. Эти услуги оказываются непосредственно заказчику, предполагая их материальный или нематериальный результат в зависимости от данной разновидности договора. Таким образом, исходя из вышеизложенного, можем утверждать, что в том случае, когда речь идет о концессионном договоре, на основе которого происходит передача государственного имущества частному субъекту для развития соответствующих инфраструктур, их реконструкции и дальнейшей эксплуатации, или же для создания нового имущества с такими же целями, которое в будущем будет передано в собственность государства, мы имеем дело с договорами на выполнение работ, а в тех случаях, когда на основе концессионного договора происходит делегирование государственной монопольной деятельности частному субъекту или же ему дают право на развитие деятельности в области природопользования, концессионный договор выступает в группе договоров на оказание услуг. Это означает, что концессионный договор - это особый гражданско-правовой механизм, который может выступать в двух разных группах гражданско-правовых договоров, исходя из особенностей объекта конкретного контракта. Более того, в том случае, когда речь идет о договоре, который предполагает не только создание (реконструкцию) государственного имущества, но и право на его дальнейшую эксплуатацию, в нем могут содержаться элементы договоров как на выполнение работ, так и на оказание услуг, т.к. в этом случае мы имеем дело со сложным объектом договора, состоящим из двух самостоятельных и отдельно регулируемых элементов.

Что касается классификации концессионного договора, то в доктринальных источниках (как юридических, так и экономических) существуют разные критерии и подходы по отношению к этой проблеме. Например, Р.М. Жемалетдинов предлагает разные признаки для классификации концессионных договоров, которые включают метод правового регулирования договоров, порядок их изменения и прекращения, момент возникновения права собственности у концессионера на создание нового имущества, степень финансового участия сторон и некоторые другие критерии, которые приводят к неоправданно подробной классификации. Мы, конечно, признаем важность необходимости тщательной классификации концессионного договора, что дает возможность составить полное представление о всех возможных его разновидностях и произвести их соответствующее правовое регулирование. Но, вместе с этим, мы полагаем, что предложенная указанным автором классификация необоснованно расширена. Для нас более приемлемы подходы тех авторов, которые основываются на принципиальных признаках концессионного договора и выделяют несколько видов, которые дают возможность подчинить их отдельному научному исследованию. Так, С.А. Сосна предлагает отличать традиционные концессии и новые концессии. По его мнению, к числу первых видов относятся концессионные договоры в области публичных служб, которые имеют довольно длинную историю и в течение последних 100-150 лет развивались по направлению публичного права. А к числу новых концессий, по мнению С.А. Сосны, принадлежат те договоры, которые направлены на развитие экономических и социальных инфраструктур, имеют ограниченные публично-правовые признаки и, по своей правовой сущности, стоят ближе к гражданско-правовым договорам, чем к концессиям[93].

Если анализировать вышеупомянутую классификацию договоров, то можем заметить, что основой для их разграничения на традиционные и новые считается не только предметная специфичность (т.к., согласно автору, предметом традиционных концессий являются публичные службы, а предметом новых концессий - инфраструктурные объекты, т.е. недвижимое имущество), но и их отраслевая принадлежность, потому что, как он отмечает, традиционные концессии имеют публично-правовой характер, а новые концессии - в основном гражданско-правовой. Кроме этого, он с оговоркой признает возможность присвоения новым договорам концессионной сущности.

Мы же полагаем, что данная классификация может существовать лишь частично в тех случаях, когда договоры разграничиваются на основе предмета (услуги или недвижимое имущество). Что касается отраслевой принадлежности этих договоров, то, по нашему мнению, нельзя этот признак ставить в основу классификации концессионных договоров, т.к. он, независимо от предмета регулирования, всегда имеет гражданско-правовой характер.

103

Классификацию концессионных договоров на основе предмета можно осуществить следующим образом:

1) природные ресурсы;

2) объекты экономических инфраструктур;

3) группа объектов в области публичных служб;

4) государственные и муниципальные предприятия;

5) другие виды экономической или иной публично значимой деятельности.

Концессионные договоры, когда-либо заключенные в разных странах на основе

предметного критерия, можно классифицировать следующим образом:

> Концессии делятся на две большие группы:

1. концессии в области недропользования,

2. концессии в области инфраструктур.

> Концессии в области недропользования в свою очередь бывают:

• традиционные;

• обновленные104.

Достоин внимания тот факт, что в области природопользования концессии применялись еще в XVIII веке во Франции и именно этот вид можно называть традиционным, хотя более распространено то мнение, что традиционные концессии - это колониальные концессии, которые были известны в начале XX века. При такой классификации некоторые ученые обсуждают вопрос о том, все ли договоры в области природопользования можно отнести к числу концессионных. И.В. Дойников105, например, к их числу относит именно концессионные договоры (или же концессионный договор в узком смысле), соглашение о разделе продукции и договоры о предоставлении услуг (с риском или без риска) или, иначе говоря, сервисные контракты. Этот подход неоднозначно принимается с нашей стороны: сперва нужно отметить, что т.к. все договоры в области природопользования концессионные, неправильно непосредственно сами концессионные договоры рассматривать как разновидность договора природопользования, кроме того, соглашения о предоставлении услуг применяются не только в сфере природопользования, но и в других проявлениях концессионных правоотношений.

Что касается концессионных договоров в сферах инфраструктур, то они тоже бывают

двух видов:

• инвестиционные;

• операционные.

Концессионные договоры, по признаку особенностей предмета, классифицируются

также следующим образом:

1) природные ресурсы, принадлежащие государству[94], существующие

инфраструктурные объекты, которые имеют социально-производственное значение, принадлежат государству-концеденту и требуют больших инвестиций;

2) право на создание и дальнейшую эксплуатацию вышеупомянутых объектов;

3) общественные службы, т.е. некоторые виды экономической деятельности, на основе которых государство сформировало свою монополию (например, производство оружия и боеприпасов)[95].

Важное значение имеет также исследование различных схем, с помощью которых функционируют концессии в разных странах. В основе формирования этих конструкций поставлена очередность создания и/или реконструкции, эксплуатации и передачи (возврата) предмета концессионного договора. Самыми распространенными моделями этих схем являются: «создание-эксплуатация-передача» (BOT Bulid-Operate-Transfer), когда соответствующий объект создается и/или реконструируется, а также эксплуатируется со стороны концессионера за свой счет и на свой риск до тех пор, пока он не сможет вернуть свои затраты, сделанные на этот объекте, и обеспечить предусмотренную в разумных пределах прибыль. После этого, по окончании срока действия договора, объект возвращается конценденту, а его управление может осуществляться либо концессинером, либо концедентом, исходя из положений конкретного договора[96].

Другой схемой является «создание-владение-эксплуатация-передача» (BOOT Bulid- Own-Operate-Transfer), согласно которой соответствующий объект создается и эксплуатируется со стороны концессионера и только по окончании срока действия договора передается в собственность концедента.

Следующая распространенная схема - «реконструкция-передача-эксплуатация» (BTO Bulid-Transfer-Operate), согласно которой после создания или реконструкции определенного договором объекта он сразу передается собственнику, а концессионер может эксплуатировать его до окончания срока действия договора. Согласно еще одной схеме - «создание/реконструкция-владение-эксплуатация» (BOO Build-Own-Operate) - определен­ный договором объект, оставаясь собственностью концедента, реконструируется и эксплуатируется со стороны концессионера, и он - концессионер - связан с концедентом обязательством предоставления услуг, соответственно определенным стандартам. Существует также модель «создание/реконструкция-передача» (BT Bulid-Transfer), в рамках которой концессионер создает или реконструирует объект, являющийся предметом концессионного договора, и сразу же передает его в собственность концедента, который производит его эксплуатацию и осуществляет соответствующие расчеты с концессионером. Кроме вышеупомянутых, возможны также и другие виды данных моделей: исходя из состояния экономики данной страны и направленности функционирования концессионного механизма, в предмет договора могут включаться, с одной стороны, функционирующие и прибыльные объекты и, с другой стороны, - объекты с низкой эффективностью, неприбыльные, но имеющие большое общественное значение и нуждающиеся в развитии и реконструкции. При таком сочетании концеденту предоставляется возможность возместить расходы, осуществляемые на втором объект, за счет прибыли от первого[97]. Нужно отметить, что эти конструкции, имеющие компенсационный характер, широко распространены в международных экономических отношениях. Но их применение возможно только в тех случаях, когда речь идет и о тех договорах, предметом которых является материальный предмет (вещь), и только в отношении тех разновидностей, которые относятся к инфраструктурным концессиям, т.е. по отношению тех договоров, предметом которых является недвижимое имущество, кроме недр. Этот вид классификации концессионных договоров неприемлем относительно договоров о делегировании общественных услуг.

Обобщяя вышуказанные научные теории, можем утверждать, что для классификации концессионных договоров существует множество критериев, но, по нашему мнению, концессионные договоры можно классифицировать на основе особенностей следующих четырех:

• субъектов договора;

• объекта договора;

• предмета договора;

• эксплуатации предмета договора или особенностей правомочий концессионера.

О классификации концессионных договоров на основе второго и четвертого критериев уже говорилось.

Необходимо обсуждить классификацию концессионных договоров на основе первого и третьего критериев.

Согласно первому признаку концессионные договоры могут классифицироваться на основе особенностей стороны концессионера и концедента. По особенностям стороны концессионера, концессионные договоры бывают:

1) с участием иностранного элемента, или концессионные договоры

международного характера;

2) с участием внутренних инвесторов, или концессионные договоры

внутригосударственного характера;

По особенностям стороны концедента, они делятся:

1) в унитарных государствах - на государственные и муниципальные;

2) в федеративных государствах - на федеральные, концессионные договоры, заключаемые на уровне субъектов, и муниципальные.

При этом классификацию концессионного договора на основе того государственного правомочного органа, который вступает в указанные правоотношения в РА, можно считать немного условной, т.к. пока мы не можем говорить о муниципальных концессиях в связи с тем, что применение данного института - относительно новое явление для нашей страны и не имеет широких масштабов применения. В настоящее время он применяется только для решения вопросов государственной важности.

Что касается третьего критерия, то на этой основе концессионные договоры бывают:

1) договоры, предметом которых являются материальные вещи (имущество) или создаваемое в будущем имущество;

2) договоры, предметом которых является оказание услуг или осуществление соответсвующей деятельности общественного назначения, которая имеет государственно-монопольный характер.

Эти разновидности в свою очередь классифицируются. Итак, договоры предметом которых являются материальные вещи, бывают следующих видов:

1) природопользовательские концессии;

2) инфраструктурные концессии.

Концессии в области природопользования также подразделяются на концессии:

• в отдельных сферах природопользования (горные, водные, лесные, недропользовательские);

• традиционные и новые;

• соглашения о разделе продукции как особый вид концессионного договора в области природопользования.

Последний представляет собой договор, согласно которому одна сторона - государ­ство - на возмездной и срочной основе предоставляет другой стороне - инвестору - исключительные права на разведку и добычу руды на предусмотренных договором участках недр и права на выполнение работ, связанных с этим, а инвестор обязуется обеспечить выполнение вышеупомянутых работ за свой счет и на свой риск. Как следует из этого определения, соглашение о разделе продукции применяется лишь для исполнения некоторых функций в области недропользования и имеет свой круг вопросов, которые подлежат решению.

Отдельной классификации подлежат также договоры в области инфраструктур:

• в отдельных сферах - концессии транспортной системы, железнодорожного транспорта, авиации и т.д.;

• инвестиционные и операционные.

Интересен также тот факт, что если концессии в области публичных служб и выполнения общественных работ в основном имеют муниципальный характер, то концессии

в области природопользования функционируют на основе договоров, заключаемых именно на государственном уровне.

Заключенные с участием РА концессионные договоры можно классифицировать по областям инфраструктур и недропользования. К первым относятся договоры о передаче частному иностранному субъекту системы железнодорожного транспорта и международного аэропорта «Звартноц». Оба договора относятся к той классификационной группе, где предметом являются материальные вещи (имущество) и имеют международный характер, т.к. в обоих случаях концессионером является иностранная частная организация. Что касается второй группы, то в ней могут объединяться концессионные договоры о предоставлении прав на пользование недрами для добычи полезных ископаемых (в том числе, на основе особой лицензии, на основе лицензии исследования, исключительные права на исследование и эксплуатацию конкретного участка недр на основе лицензии на добычу).

Таким образом, можем отметить, что во всех практикующихся в РА случаях концессионные договоры имеют следующие признаки: предметом являются существующие вещи или права на них, часть этих договоров имеют инфраструктурный, а другие недропользовательский характер. При этом, если в первом случае все договоры имеют международный характер, то во втором - концессионером выступают как отечественные, так и иностранные инвесторы.

Как видно из вышеизложенного, классификация концессионных договоров не только представляет научный интерес, но и имеет серьезное практическое значение.

Обобщая произведенные исследования по этому вопросу, мы пришли к заключению, что концессионные договоры при внешней классификации110 относятся:

1) к числу договоров о выполнении работ, если речь идет о создании или реконструкции имущества государственной собственности);

2) к числу договоров на оказание услуг, если речь идет о распространении деятельности вследствие осуществления делегированных государственных монопольных правомочий;

3) в тех случаях, когда в договоре предусматривается создание (реконструкция) имущества для его дальнейшей эксплуатации, эти концессионные договоры одновременно включают элементы обоих договоров.

Это означает, что, исходя из особенностей объекта, концессионные договоры могут выступать в разных группах гражданско-правовых договоров, но ни в коем случае они не могут принадлежать к числу договоров о передаче имущества или имущественных прав на них, т.к. созданное или реконструированное недвижимое имущество или результаты деятельности, развивающиеся в социально-экономических сферах, являются предметом концессионного договора и основой для проведения его внутренней классификации и выявления его разновидностей.

<< | >>
Источник: Сона Теванян. Правовое регулирование концессионного договора. 2016

Еще по теме § 2. Место концессионного договора в гражданском праве и его классификация:

  1. Юридическая сущность, признаки и классификация договоров в гражданском праве.
  2. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОГОВОРА УПРАВЛЕНИЯ МНОГОКВАРТИРНЫМ ДОМОМ И ЕГО МЕСТО В СИСТЕМЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ДОГОВОРОВ
  3. Правовая природа договора управления многоквартирным домом и его место в системе гражданско-правовых договоров
  4. Глава 2. Элементы концессионного договора. Классификация договора
  5. Договор безвозмездного пользования (договор ссуды) - один из классических гражданско-правовых договоров, известный еще в римском праве (commodatum).
  6. Концессионный договор и договор доверительного управления.
  7. Глава 4. Договор в гражданском праве
  8. § 3. Содержание концессионного договора
  9. Концессионный договор и договор аренды.
  10. § 1. Проблемы разграничения предмета и объекта концессионного договора
  11. Концессионный договор и договор подряда.
  12. § 1. Понятие и правовая природа концессии и концессионного договора
  13. § 2. Прекращение концессионного договора: защита прав сторон
  14. § 2. гражданСко-Правовой СтатуС объединений гоСударСтвенных юридичеСких лиц в роССийСком Праве 1. Особенности гражданско-правового статуса государства и его юридических лиц
  15. Сона Теванян.. Правовое регулирование концессионного договора., 2016
  16. Глава 1. Сущность и особенности концессии и концессионного договора
  17. Глава 3. Особенности заключения, исполнения и прекращения концессионного договора
  18. §2. Принцип добросовестности в гражданском праве: значение и роль в гражданских правоотношениях
  19. § 3. Договор концессии как особый вид гражданско-правового договора
  20. § 3. РАЗВИТИЕ УЧЕНИЯ О ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ В УСЛОВИЯХ ПОДГОТОВКИ И ПРОВЕДЕНИЯ ВТОРОЙ КОДИФИКАЦИИ СОВЕТСКОГО ГРАЖДАНСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА